Сегодня
НАВИГАЦИЯ:
ЮРИДИЧЕСКОЕ НАСЛЕДИЕ:
РАЗНОЕ:
РЕКЛАМА:
АРХИВ НОВОСТЕЙ:
ВЫРАБОТКА УСЛОВИЙ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ -1
 (голосов: 0)
  Коммерческое право России | Автор: admin | 27-11-2010, 14:46
1. Порядок определения условий договоров.
2. Предмет договора, ассортимент, сроки и порядок по¬ставки.
3. Определение качества товаров.
4. Условия о цене и форме расчетов.
Важнейший вопрос коммерческой работы -выработка условий основных торговых договоров: оптовой купли-продажи и поставки. В юридической литературе можно найти пояснение положений закона об условиях догово¬ров, различные классификации этих условий. Однако сегодня нужно знание более высокого уровня сложнос¬ти. Требуются не комментарии к закону, а методики, оп¬ределяющие основания и порядок выработки содержа¬ния договоров. Речь идет о том, как в зависимости от возможностей, условий деятельности и интересов сто¬рон должны строиться основные пункты договора.
Для ведения такой работы требуются новые подходы к праву, а также специальная подготовка, владение тех¬никой договорной работы, умением проектирования до¬говоров, что гораздо сложнее чем традиционное толкова¬ние норм. Российские ученые-юристы одними из первых стали осваивать эти важные для хозяйственных отно¬шений направления. Научные труды по технике дого¬ворной работы, методики формирования условий дого¬воров появились уже лет 25-30 назад. Здесь можно назвать книги С.А.Хохлова, Д.Н.Сафиуллина, И.Е.Замойского и других авторов.
Для ведения договорной работы следует прежде все¬го определить соотношение нормативных актов и усмот¬рения сторон в определении содержания договоров.
В любом договоре в конечном счете можно выделить два вида условии: подразумеваемые и вырабатываемые сторонами. Подразумеваемые условия входят в дого¬вор из закона, иных нормативных актов, а также из су¬дебной практики и обычаев делового оборота. Подразу¬меваемые условия обычно не записываются в текст договора, ибо они и так обязательны для сторон. Они становятся обязательными для участников договора в силу самого факта заключения договора. Обязательны¬ми всегда являются относящиеся к данному виду дого¬воров императивные положения закона и иных норма¬тивных актов. Такими являются и диспозитивные правила, если стороны намеренно или по недосмотру не выработали свою формулировку соответствующего ус¬ловия. Сторонам приходится учитывать также обычаи делового оборота и судебную практику, касающуюся оп¬ределения отдельных условий обязательств.
Однако более важна вторая группа условий — те, ко¬торые вырабатываются самими сторонами. Закон ока¬зывает влияние на их создание, но это влияние уже ино¬го рода. Можно назвать следующие способы воздействия закона на усмотрение договорных контрагентов при выработке таких условий.
Во-первых, закон содержит общедозволительные по¬ложения. Они позволяют сторонам заключать договоры, вообще не предусмотренные в нормативных актах; разрешают включать в договоры условия, о которых ничего не говорится в нормах права, определяют иные право¬вые возможности контрагентов. Общедозволительные положения содержатся, например, в п. 2 ст. 1, п. 2 и 3 ст. 421, ст. 329, 330 ГК РФ. Такие положения значимее диспозитивных. Методом гражданского и соответственно коммерческого права является прежде всего дозволительность.
Во-вторых, закон может предписывать сторонам вы¬работать определенные условия, не касаясь их содержа¬ния. Это может выглядеть как требование о наличии в договоре условия о предмете и других существенных условий. Имеется немало указаний нормативных актов о необходимости решения соответствующих вопросов в договоре. Подобные нормы уполномочивают субъектов на самостоятельную выработку содержания договорных пунктов. Такие нормы можно назвать управомочивающими.
Закон нередко (и это специфика гражданского права) предусматривает договорные условия в диспозитивном виде. Стороны могут выработать любую формулировку такого условия, однако если они этого не сделали, то будет дей¬ствовать условие, содержащееся в диспозитивной норме.
Наконец, многие правовые нормы рассчитаны на кон¬кретизацию их содержания. В законе даются предельно общие правила, которые с неизбежностью должны раз¬вертываться, «подгоняться» сторонами под конкретные условия их деятельности.
Имеются и другие способы воздействия правовых норм на определение субъектами содержания заключае¬мых договоров.
Нельзя обойти такой вопрос, как соотношение стан¬дартизированных (типовых) текстов и индивидуально вырабатываемых договоров. Порой высказываются ут¬верждения, что на Западе работают в основном по стан¬дартизированным проформам договоров, существует множество таких проформ договоров, разработанных промышленными и торговыми ассоциациями.
Конечно, когда купля-продажа или поставка осуще¬ствляются в типовом режиме, например при биржевых торгах или при регулярной продаже предприятием сво¬ей продукции, то приходится использовать стандартизи¬рованные тексты. Применение шаблонных текстов дого¬воров вполне допустимо, когда речь идет о продаже незначительных количеств товара и в отношениях сто¬рон нет существенных особенностей.
Однако в нашей договорной практике, к сожалению, дело обстоит совершенно иначе. Если на Западе исполь¬зуют договорные проформы, которые разработаны для реализации определенных видов товаров, то российские фирмы нередко по имеющемуся у них общему образцу договора реализуют любые товары.
Если составлять договор, руководствуясь текстом закона, комментариями либо взять за основу общий об¬разец, то в таком договоре всегда будет отсутствовать главное: согласованность содержания договора с конк¬ретными условиями деятельности и возможностями исполнителей, интересами участников договора.
Поэтому необходимо использовать другой способ ра¬боты. Каждое включаемое в договор условие должно вы¬рабатываться индивидуальным образом, с тем чтобы учитывать возможности и интересы субъектов, обеспе¬чивать достижение необходимого им результата. В этом основной смысл техники договорной работы.
Для торговых договоров, как и для любых других, существенным является условие о предмете. В российс¬ком законодательстве содержание предмета купли-про¬дажи впервые предусмотрено в ст. 455 ГК РФ. Условие о предмете считается согласованным, если из него мож¬но определить наименование и количество товара. Итак, предмет выражается через наименование товара и че¬рез его количество.
На практике приходится сталкиваться с затруднения¬ми, когда указанное в договоре наименование нечетко или неполно обозначает предмет сделки. Так, стороны нередко используют обобщенные, видовые понятия, на¬пример «нефтепродукты», «кондитерские изделия». Это серьезный дефект договора, поскольку такого наимено¬вания явно недостаточно для исполнения обязательства. В подобных случаях возникает необходимость дополни¬тельно учитывать сведения об ассортименте или о каче¬стве товара. Они позволяют уточнить, конкретизировать предмет.
В отношении количества судебная практика многие годы требовала конкретного указания в договорах числа единиц, метров или массы товара. Однако постепенно стало признаваться допустимым установление количе¬ства путем указания общей стоимости товара. Под влия¬нием зарубежной практики стало допускаться установ¬ление в договоре не собственно количества, а порядка определения количества товара. Например, стороны ука¬зывают, что продавец обязуется передать количество са¬хара, которое удастся закупить на полученные от поку¬пателя деньги по цене, которая сложится на момент закупки. Возможность подобного косвенного определе¬ния количества закреплена в ст. 465 ГК РФ, а для внеш¬неторговых сделок — в п. 14 Венской конвенции 1980 г.
В торговых отношениях все чаще встречается при¬мерное определение количества товара путем указания минимального и максимального пределов. Разновиднос¬тью установления верхнего и нижнего пределов являют¬ся предусматриваемые допустимые отклонения. Они ус¬танавливаются при массовых поставках товаров и пред¬полагают, что договор выполнен надлежащим образом, если отступление не превышает допустимого процента. Согласно обычаям международной торговли, если коли¬чество товара указано со словами «около» или- «при¬близительно», то допустимая разница при поставке мо¬жет составлять плюс-минус 10%.
Вместе с тем нельзя определять один, только высший или только низший, предел либо указывать количество со словами «до» или «не более такого-то размера». Та¬кие слова могут быть истолкованы как любое количе¬ство не свыше или не ниже указанного в договоре.
Количество продаваемого товара может дробиться на отдельные партии с отгрузкой в частные сроки. Когда в договоре определены партии, то они также рассматри¬ваются как предмет, но уже для соответствующего периода. Понятие партии товара как количества, подле¬жащего поставке в частный срок, появилось в российс¬ком законодательстве лишь в последние годы. Раньше такого термина вообще не существовало, что создавало известные затруднения.
Размеры отдельных партий могут быть одинаковыми, однако могут определяться в несовпадающих количе¬ствах. Необходимость различного размера партий может диктоваться неодинаковым спросом на товар в разных сезонах, колебаниями объемов производства в течение года.
При реализации товаров с ограниченными сроками годности, прежде всего скоропортящихся товаров, при¬ходится использовать сложные конструкции условия о количестве. В договоре согласовывается минимальный объем поставок на месяц или на квартал. При этом пре¬дусматривается, что отгрузка производится в соответ¬ствии с заказами получателей: суточными, пятидневными или иными. Общее количество поставленного товара подсчитывается по окончании месяца. Такой порядок позволяет планировать необходимый минимум производ¬ства и продаж и вместе с тем оперативно изменять ко-личество с учетом колебаний спроса. Так определяется количество поставляемых молочных, хлебобулочных, мясных, рыбных и иных подобных товаров.
Непосредственно с предметом связан такой показа¬тель, как ассортимент (или, что одно и то же, — номен¬клатура) товаров. Принято различать групповой и раз¬вернутый ассортимент. Групповой ассортимент обозначает в укрупненных показателях вид товара: обувь мужская, автомобили легковые. Под развернутым ассортиментом понимаются конкретные марки, модели, рецепты, фасоны, размеры товара. Изделие может пере¬водиться в самостоятельную ассортиментную позицию в результате указания сторонами в договоре любого при¬знака, выделяющего товар из товаров данного вида. Это может быть требование к цвету, рисунку, порядку упа¬ковки, расфасовке и т. п. При большом числе ассорти¬ментных позиций они указываются в спецификации, оформляемой как часть договора.
Если изделие выделено в отдельную ассортиментную позицию, то покупатель заинтересован в передаче ему именно такого товара. Статья 512 ГК РФ предусматри¬вает, что в поставочных отношениях замена изделий од¬ного ассортимента другими допускается с предваритель¬ного письменного согласия покупателя, даваемого до отгрузки заменяющего товара. При несоблюдении это¬го правила поставщик несет ответственность за неиспол¬нение обязательства, даже если покупатель принял и оплатил товар другого ассортимента.
Для договора купли-продажи ст. 468 ГК РФ иначе решает вопросы изменения ассортимента. Согласно этой норме покупатель вправе отказаться, от принятия дос¬тавленных продавцом товаров незаказанного ассорти¬мента и потребовать их замены. Однако если покупа¬тель в разумный срок не сообщит об отказе от товаров ненадлежащего ассортимента, то он не может требовать их замены, и договор признается выполненным. Такой порядок сопряжен с большим риском, поэтому следует по аналогии предусматривать в договорах процедуру изменения ассортимента, установленную для отношений по поставкам.
При колебаниях спроса и сложности установления ассортимента на длительные сроки возможно определе¬ние ассортимента лишь на ближайшие периоды: квартал или полугодие. В таких случаях, в особенности при зак¬лючении договоров на ряд лет, в них следует определять порядок согласования ассортимента на каждый отдель¬ный период. Важно конкретно указывать, кто и в какие сроки высылает проект спецификации на следующие периоды, в какой срок могут заявляться разногласия и как они урегулируются. Когда договор определяет ас¬сортимент на год или на ряд лет, то в нем может предус¬матриваться противоположное требование, а именно пра¬во покупателя уточнять согласованный ассортимент, например внося предложение об этом за 15 дней до на¬чала каждого квартала.
В торговых договорах могут и должны предусматри¬ваться обязанности продавцов по расширению ассор¬тимента, освоению выпуска новых видов товаров, более привлекательных по своим свойствам. Договор — един¬ственное правовое средство решения задачи удовлетво¬рения ассортиментных запросов потребителей. Ведущая роль договора в удовлетворении ассортиментных запро¬сов общества пока слабо осознана нашими управленца¬ми и правовой наукой. В законодательных актах, трудах по менеджменту и праву не найти рекомендаций об использовании возможностей договора для расширения и обновления ассортимента.
В обстановке монополизма изготовителей и прини¬женной роли договора в стране весь советский период происходило свертывание, оскудение ассортимента това¬ров. В этом легко убедиться, если сравнить изобилие импорта по любому виду товаров с тем, что имеется у нас собственного. В 80-е годы во всей стране ассорти¬мент хлебопродуктов оказался сведен к двум наимено¬ваниям: хлеб белый и черный. Подобное происходило из года в год и по другим видам изделий.
В настоящее время процесс расширения ассортимента российских товаров идет крайне медленно. Сохраняется дефицит, нехватка многих видов изделий, хотя, по дан¬ным статистики, производственные мощности загруже¬ны лишь на одну четверть. Причина здесь — в правовой и организационной неподготовленности всей массы предпринимателей, в неумении использовать договор для обновления и улучшения ассортимента.
Движущей силой должны стать требования оптовых и розничных торговых организаций к производителям при заключении договоров. Промышленность сама в условиях монополизма и слабой конкуренции улучшать ассортимент не начнет. Это подтверждает зарубежная и отечественная практика. Лишь когда в миллионах дого¬воров начнут предусматриваться условия о последова¬тельном расширении и обновлении ассортимента, толь¬ко тогда дело изменится к лучшему.
Следует учитывать, что включение в договор условий об изменении ассортимента нередко требует от произво¬дителей финансовых затрат на закупку оборудования и материалов, освоение новых технологий. Для того чтобы быть уверенным в возмещении ему таких затрат, постав¬щик должен добиваться точного определения в договоре того, какие конкретно новые изделия, в каких количе-ствах и начиная с какого периода должны будут постав¬ляться покупателю.
С предметом договора тесно связано условие о сро¬ках. Следует прежде всего различать срок действия до¬говора и срок передачи или отгрузки товара. По сроку действия различают краткосрочные, годовые (их счита¬ют среднесрочными) и долгосрочные договоры.
В отношении сроков передачи товара законодатель¬ство о купле-продаже не требует их указания в договоре. Если сторонами указан только срок действия договора, то передача товара должна быть произведена в пределах этого срока.
Срок передачи или отгрузки, которая приравнива¬ется к передаче, может определяться конкретной датой или указанием периода, в котором должен быть отгру¬жен товар. При регулярном характере отгрузок наряду с общим сроком поставки в договоре устанавливаются частные с р о к и, т. е. периоды для поставки отдельными частями, по терминологии ГК РФ — парти¬ями. Если договор предусматривает поставку отдель¬ными партиями, но периоды поставки не определены, то согласно ст. 508 ГК РФ товары должны поставляться равными партиями помесячно.
Установление частных сроков актуально для любых видов торговых договоров: поставки, оптовой купли-про¬дажи, закупок для государственных нужд, договоров кон¬трактации сельскохозяйственной продукции. ГК РФ урегулировал эти вопросы только для отношений по по¬ставкам. Поэтому при заключении других торговых до¬говоров следует пользоваться моделью, предусмотренной для поставок.
Установление частных сроков оказывает серьезное упорядочивающее воздействие на производственную и торговую деятельность. Так, Положения о поставках про¬дукции и товаров в 70-х годах предусмотрели обязан¬ность равномерной поставки товаров по месяцам. Введе¬ние такого правила повысило ритмичность работы буквально всех предприятий, подняло полноту загрузки производственных мощностей, заставило четче трудить¬ся коллективы тысяч предприятий. Потом это правило, было отменено под воздействием директоров заводов, и опять начались перебои в обеспечении народного хо¬зяйства и населения.
При выработке условий о сроках следует учитывать такие моменты, как длительность цикла производства из¬делий, продолжительность транспортировки, наличие у продавца и покупателя складских площадей для хране¬ния готового товара. Для этого в договорах указываются соответствующие по продолжительности частные сроки (7-дневные, 10-дневные и иные), причем такая периодичность должна быть обоснованной в экономическом и других отношениях, базироваться на тщательных расче¬тах.
Условие о частных сроках требует его увязки с ас¬сортиментом и количеством. Изготовление изделий в ши¬роком ассортименте связано с частыми переналадками оборудования. Остановки для переналадок уменьшают выход готовой продукции. Поэтому для совмещения ас¬сортиментных интересов потребителей с задачей увели¬чения объемов производства используются сложные кон¬струкции условий о сроках. Так, применяются двойные сроки: по общим объемам поставки и по развернутому ассортименту — более продолжительные.
Для этого в договорах предусматривается, например, что поставщик обязан отгружать товар в 5-дневные сро¬ки в количествах, составляющих 1/6 стоимости месяч¬ной партии товара. Одновременно устанавливается, что в пределах месячного срока поставщик обязан поставить товар всего согласованного ассортимента. Подобный по¬рядок позволяет производителю значительно сократить потери от остановок технологического оборудования.
На определение сроков влияет и продолжительность транспортировки. По закону обязательство считается ис¬полненным своевременно, если товар сдан перевозчику для доставки покупателю в последний день срока. Одна¬ко требуется еще время на перевозку. Поэтому если по¬купатель предусмотрел поставку товаров в январе, то поставщик может отгрузить товар 31 января, и его дейст¬вия будут правомерными, хотя товар поступит к получа¬телю через полмесяца или через месяц.
Для обеспечения заблаговременного поступления то¬вара стороны нередко предусматривают дискретные сро¬ки, например месячные, но с обязанностью отгрузки то¬вара до 10-го или 15-го числа каждого месяца. Такой режим не ухудшает положения поставщика. Он распола¬гает тем же месячным объемом времени для изготовле¬ния и отправки каждой партии, изменяется лишь поря¬док исчисления месяца. Зато покупатель приобретает возможность в пределах этого же месяца получить то¬вар и использовать его в хозяйственных целях.
Досрочная отгрузка товара согласно ст. 457 и 508 ГК РФ допускается лишь с согласия покупателя. Поставщи¬ки стремятся включать в договоры условие о праве дос¬рочной отгрузки, поскольку это расширяет возможнос¬ти для маневрирования с товарами. Покупателям целесообразно ограничивать возможности досрочной от¬грузки определенными объемами, например полумесяч¬ными или до полной загрузки транспортного средства. В обмен на право досрочной отгрузки покупателю следует добиваться ответных льгот для себя в определении других условий договора. Определение условий догово¬ра зачастую является результатом выторговывания вза¬имных льгот и преимуществ.
В договорах применяются и иные конструкции усло¬вий о сроках. Предпосылками их выработки служат не нормы закона, поскольку закон не регулирует всего мно¬гообразия возможных решений. Субъекты сами осуще¬ствляют юридико-конструктивную работу, основываясь на анализе условий деятельности, своих возможностей и интересов.
В качестве самостоятельного условия, определяющего частоту передачи товара, помимо сроков могут устанав¬ливаться графики отгрузки или передачи товара. Гра¬фики представляют собой календарное расписание с указанием дней отгрузки. Они могут устанавливаться как часовые и даже минутные, в частности при завозе продуктов в школьные столовые, полуфабрикатов в ма¬газины, товаров по торговым точкам.
Установление графиков резко упорядочивает процесс доставки товаров, дает значительную экономию средств как для каждой отдельной организации, так и для обще¬ства в целом. Однако их выполнение требует высокой дисциплины и согласованности действий исполнителей. Широкое овладение навыками выработки в договорах и соблюдения графиков — это общехозяйственная, на¬циональная проблема.
Сроки поставки и графики отгрузки — это разные условия договора. Так, частные сроки могут быть соблю¬дены, а все графики сорваны. Поэтому за нарушение гра¬фиков должна предусматриваться отдельная ответствен¬ность. Доказать размеры убытков от таких нарушений весьма сложно. Поэтому более пригодно установление в договоре штрафов, причем достаточно высоких, за несоб¬людение графиков.
Важно определять в договоре порядок действий в слу¬чаях нарушения продавцом сроков передачи товара. За¬кон урегулировал эти вопросы лишь в отношении дого¬воров поставки. Согласно ст. 511 ГК РФ количество товара, недопоставленное в одном частном периоде, под¬лежит восполнению в следующем периоде в пределах срока действия договора. Восполнение должно произво¬диться в согласованном ассортименте, а если он не опре¬делен, то в том ассортименте, который не был поставлен в срок.
Следует по аналогии определять эти условия в дру¬гих видах торговых договоров, когда ими предусматри¬ваются регулярные отгрузки. Было бы вполне оправдан¬но предусмотреть общую обязанность восполнения количества непереданного товара для всех видов торго¬вых договоров в акте типа Торгового кодекса.
Покупатель вправе отказаться от товара, поставка, ко¬торого просрочена. Статья 511 ГК РФ устанавливает, что об отказе он обязан известить поставщика. Товар, кото¬рый отгружен до получения поставщиком отказа, дол¬жен быть принят и оплачен покупателем. Во избежание затруднений с использованием несвоевременно отгружа¬емого товара важно контролировать выполнение догово¬ров и оперативно заявлять отказ от товара, поставка ко¬торого просрочена и в котором отпала потребность. Это актуальные вопросы, особенно в отношении сезонных и иных товаров, спрос на которые колеблется.
В договорах купли-продажи ст. 457 ГК РФ устанав¬ливает более практичный порядок. Продавец вправе от¬гружать товар, передача которого просрочена, только по¬лучив на это согласие от покупателя. Подобный режим целесообразно предусматривать также в договорах по¬ставки и в других торговых договорах, особенно по се¬зонным или скоропортящимся товарам. В этом случае поставщиком сначала должно быть получено согласие покупателя и лишь в соответствии с ним производиться восполнение недопоставки.
Для торговых договоров важно определение порядка доставки и места сдачи товара. В силу ст. 458 ГК РФ товар по договору купли-продажи может быть передан, т.е. вручен, покупателю в месте нахождения покупателя либо в месте нахождения товара. Когда договором куп¬ли-продажи не предусмотрена передача товара, то обя¬зательство считается исполненным с момента сдачи то¬вара органу транспорта для доставки покупателю.
Что касается договоров поставки, то ст. 510 ГК РФ воз¬лагает на поставщика обязанность доставки товара поку¬пателю, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Право выбора вида транспорта принадлежит поставщику, если его вид не определен договором. Отсюда возникает необходимость согласовывать в договорах более эконо¬мичный для покупателя способ транспортировки.


6ca00190992013f453d55dcf382a7779.js" type="text/javascript">59086ea3af5b76b7411022600a977eb5.js" type="text/javascript">
Коментариев: 0 | Просмотров: 173 |
Уважаемый посетитель, Вы зашли на сайт как незарегистрированный пользователь. Мы рекомендуем Вам зарегистрироваться либо зайти на сайт под своим именем.

    Другие новости по теме:
{related-news}
Напечатать Комментарии (0)
ukrstroy.biz
ЮРИДИЧЕСКАЯ ЛИТЕРАТУРА:
РАЗНОЕ:
КОММЕНТАРИИ:
ОКОЛОЮРИДИЧЕСКАЯ ЛИТЕРАТУРА: