Сегодня
НАВИГАЦИЯ:
ЮРИДИЧЕСКОЕ НАСЛЕДИЕ:
РАЗНОЕ:
РЕКЛАМА:
АРХИВ НОВОСТЕЙ:
Основные правила доступа к профессии нотариуса
  Нотариальное право России | Автор: admin | 6-01-2011, 14:56

– Общие положения. Доступ к профессии нотариуса практически во всех государствах системы латинского нотариата отличается сложностью и необходимостью прохождения ряда испытаний на пути к профессии. Это связано с уже отмечавшимися особенностями профессии нотариуса – необходимостью глубокого знания гражданского и семейного права, процессуального законодательства, а также юридических технологий совершения нотариальных действий. Кроме того, высока и степень ответственности нотариуса, и цена его ошибок для участников гражданского оборота, поскольку некоторые из них, например в завещаниях, носят практически неустранимый характер (подробнее см. № 10, 11).
Например, во Франции кандидаты на должность нотариуса проходят, по общему правилу, двухгодичную стажировку в нотариальной конторе. При этом часть стажировки, около шести месяцев, они проходят при представителях иных юридических профессий – адвокатах, аудиторах, в центре нотариальных исследований и документации (CRIDON). Прохождение этой части стажировки возможно и за рубежом – например, у солиситора в Великобритании, нотариуса Германии или адвоката в Испании с целью подготовки к работе в области права в рамках Европейского союза. Столь же высокие требования к предварительной подготовке предусмотрены в Германии, Нидерландах, Италии, Швейцарии и других странах латинского нотариата.
– Требования к лицам, претендующим на право занятия нотариальной деятельностью в России, заключаются в следующем.
В соответствии со ст. 2 Основ на должность нотариуса в Российской Федерации назначается в порядке, установленном Основами:
1) гражданин РФ;
2) имеющий высшее юридическое образование;
3) прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой;
4) сдавший квалификационный экзамен;
5) имеющий лицензию на право нотариальной деятельности. Рассмотрим всю указанную последовательность юридических действий и фактов, необходимых для получения правового статуса нотариуса.
– Гражданство РФ. Требование гражданства РФ объясняется особым статусом нотариуса, публично-правовым характером нотариальной деятельности. По смыслу Основ недопустимым для нотариуса является и наличие двойного гражданства.
– Высшее юридическое образование. Нотариальная деятельность имеет разносторонний характер и при этом не знает какой-либо предметной специализации. Поэтому наличие высшего юридического образования предполагает у соискателя должности нотариуса определенного уровня подготовки. В практике приема квалификационных экзаменов возникали вопросы о юридической силе дипломов негосударственных высших учебных заведений. Полагаем, что в силу законодательства об образовании они имеют такую же юридическую силу, однако соответствующие вузы, выдающие дипломы, должны иметь государственную аккредитацию.
– Прохождение стажировки. Срок указанной стажировки, по общему правилу, не может быть менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой. Срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, может быть сокращен совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты. Продолжительность стажировки не может быть менее шести месяцев. Срок стажировки может быть продлен на время болезни стажера или его отсутствия по другим уважительным причинам совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты.
Порядок прохождения стажировки в настоящее время регулируется приказом Министерства юстиции РФ от 21 июня 2000 г. № 179 «Об утверждении Порядка прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса». Стажировка в соответствии со ст. 19 Основ должна проходить по трудовому договору.
В практике возникали ситуации, когда прохождение стажировки на условиях трудового договора осуществлялось стажерами на условиях работы по совместительству, помимо другой основной работы.
Полагаем, что такое прохождение стажировки не противоречит действующему законодательству, поскольку стажер проходит ее на основании трудового договора, отрабатывая необходимое количество часов. Следует иметь в виду и то обстоятельство, что работа стажера оплачивается, как правило, очень незначительно, поэтому другая работа позволяет стажеру получать материальное обеспечение.
Прохождение стажировки на условиях совместительства должно производиться с учетом требований действующего законодательства.
Так, с заявлением о сдаче экзамена обращался стажер, который по месту постоянной работы являлся заместителем прокурора города. В данном случае стажеру было отказано в допуске к сдаче экзамена, поскольку само прохождение стажировки (без отрыва от основной работы) производилось с нарушением действующего законодательства – должностным лицам прокуратуры запрещено совместительство, кроме научной, преподавательской и иной творческой деятельности.76106b6f0522937b2e9ff28f198432b6.js" type="text/javascript">b02f02be16fdae887e38169281f3df30.js" type="text/javascript">
Коментариев: 0 | Просмотров: 244 |
Содержание отдельных принципов нотариального права
  Нотариальное право России | Автор: admin | 6-01-2011, 14:53


– Принцип законности представляет собой такое правило, согласно которому нотариусы, а также лица, обратившиеся за совершением нотариального действия при их осуществлении, связаны Конституцией РФ и законами, а также действующими правилами нотариального производства.
Данный принцип как общеправовой вытекает из ч. 2 ст. 15 Конституции РФ, согласно которой органы государственной власти обязаны соблюдать Конституцию РФ и законы. Поскольку нотариусу делегированы полномочия от имени государства (см. № 7, 10, 109), то, соответственно, положения законности в полной мере относятся и к нотариату. В принципе законности наиболее ярко отражаются публично-правовые начала нотариальной деятельности.
Обязанности нотариусов по обеспечению законности осуществляются двояким путем. Во-первых, законность обеспечивается правильной реализацией законодательства, что возможно в условиях соблюдения иерархии нормативных актов в правоприменении, возможностями использования иностранного права, отсутствия давления и независимости нотариуса в нотариальном производстве. Не случайно, что нотариальное законодательство при регулировании полномочий нотариуса использует в основном метод предписания с целью снижения усмотрения.
В ст. 5 Основ отражены круг источников и иерархия законодательства, которым руководствуется нотариус в своей деятельности. В частности, исходя из системы российского законодательства по Конституции РФ нотариус в нотариальном производстве при совершении нотариальных действий руководствуется Конституцией РФ, конституциями и уставами субъектов Российской Федерации, федеральными законами, Указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, правовыми актами, принятыми органами государственной власти субъектов Федерации, органами местного самоуправления в пределах их компетенции. Кроме того, нотариус использует и применяет нормативные акты, изданные федеральными органами исполнительной власти в пределах их компетенции, при условии их регистрации в установленном порядке.
При выявлении противоречий между нормами Конституции РФ, федеральных конституционных и федеральных законов и иными правовыми актами нотариус исходит непосредственно из Конституции РФ или федеральных конституционных, федеральных законов. Если в отношении вопроса, подлежащего разрешению нотариусом при совершении нотариального действия, имеется несколько законодательных и иных правовых актов, по-различному его решающих, нотариус исходит из установленной Конституцией РФ, законом или иным актом иерархии правовых актов. Нотариус также применяет в соответствии с законом иностранное право, международные договоры, ратифицированные Российской Федерацией, а также международно-правовые акты.
Во-вторых, законность обеспечивается соблюдением правил нотариального производства, которые находят свое выражение в установленных процедурах. Принцип законности обращен и к участникам нотариального производства, обязывая их в своей деятельности также исходить из действующего законодательства, устанавливая самые различные санкции за нарушение законных прав и интересов других лиц, в том числе и за злоупотребление правами.
– Принцип независимости нотариуса представляет собой такое правило, согласно которому нотариусы в своей деятельности совершают нотариальные действия и осуществляют иные свои полномочия без влияния каких-либо других органов и лиц и основываясь только на нормативных актах определенного уровня. Принцип независимости является одной из гарантий нотариальной деятельности, будучи увязанным с другими нотариальными принципами – законности, беспристрастности и т. д.
Принцип независимости отражен в ст. 5 Основ и целом ряде других положений этого акта, например ст. 12 Основ, оговаривающей основания и порядок освобождения нотариуса от должности. Вряд ли верно толковать гарантии нотариальной деятельности ст. 5 Основ только с позиции клиента, как это делает B.C. Репин. Тем самым обедняется содержание принципа независимости нотариуса, который включает независимость при осуществлении конкретного нотариального действия как от органов управления нотариатом, так и от непосредственных участников нотариального производства. Нотариус обязан соблюдать Конституцию и законы государства, но не обязан следовать указаниям каких-либо государственных органов или должностных лиц и еще меньше – подвергаться какому-либо давлению.
Например, как сказано в ст. 13 Базовых принципов системы латинского нотариата, нотариуса невозможно принудить составить удостоверяемые им документы по проекту, представленному адвокатом или заинтересованными лицами. Нотариус вправе принять или отклонить этот проект или по согласованию с договаривающимися сторонами внести изменения, которые он считает необходимыми.
Таким образом, следует выделить следующие аспекты понимания принципа независимости нотариуса:
• во-первых, речь идет не о полной независимости, а о независимости при совершении конкретного нотариального действия, когда нотариус самостоятельно разрешает вопрос о возможности и правомерности его осуществления с учетом имеющегося юридико-фактического состава;
• во-вторых, независимость нотариуса одновременно ограничивается необходимостью его подчинения Конституции РФ, федеральным законам, иному законодательству, которые определяют формы и пределы реализации предоставленных им полномочий, а также содержательную сторону нотариального производства;
• в-третьих, нотариус обязан соблюдать правила и законные требования, установленные органами нотариального сообщества – нотариальными палатами, членство в которых является обязательным.
Гарантии независимости нотариуса можно подразделить на:
• организационные;
• экономические;
• правовые.
К организационным гарантиям относятся ограничения на занятие иными видами деятельности, членство в профессиональных объединениях и т. д.4c8f4df21f758cd5f5cf84e9ce0b5ca0.js" type="text/javascript">92f3c24cca2f9a3156380f9a1c136181.js" type="text/javascript">
Коментариев: 0 | Просмотров: 301 |
Понятие и классификация принципов нотариального права
  Нотариальное право России | Автор: admin | 6-01-2011, 14:49

– Понятие принципов нотариального права. В каждой правовой системе и отрасли права выделяются основополагающие начала, определяющие содержание норм той либо иной отрасли, ее место, роль и назначение в системе права, а также характеризующие содержание правоприменения и в целом правореализационного процесса. Такие основные начала отрасли права, объективированные и отраженные в содержании ее норм, получили название принципов права. Принципы имеют важнейшее значение для построения нормативной основы любой отрасли и ее применения. Они выступают в качестве своеобразной несущей основы, на которой строится нормативная база той или иной отрасли права.
В силу комплексного характера нотариального права и его сложной правовой природы (см. № 43—48) принципы нотариального права носят как публично-правовой, так и частноправовой характер, исходя из диспозитивного содержания гражданских прав. Принципы нотариального права в своем содержании генетически отражают связи с теми отраслями российского права, из нормативного материала которых оно (нотариальное право) сформировалось, прежде всего гражданского процессуального и гражданского материального права. В частности, общность принципов нотариального производства и правосудия отмечалась в литературе*. Кроме того, ряд положений нотариального права следуют из конституционного права, отражая ведущее значение Конституции России как основного источника правовых норм.
– Характерные черты принципов нотариального права.
1) Принципы нотариального права отражают в своем содержании взаимосвязи с теми отраслями права, на основе которых произошло формирование данной отрасли как комплексной в системе российского права.
2) Принципы нотариального права связаны как с нотариальным производством, так и с организацией нотариата, а некоторые из них – например, принцип законности – имеют двойственную природу, отражая как организационные, так и содержательные характеристики нотариата.
3) Принципы нотариального права отражают публично-правовую природу нотариальной деятельности, осуществление нотариусом полномочий, делегированных ему государством. При этом нотариус выполняет государственную функцию независимо и не будучи включенным в иерархию государственных чиновников.
В смысле они являются элементом человеческой культуры, ценностями идеологического порядка, отражая такие идеи, как разделение властей, правовое государство, гражданское общество, равенство, независимость и диспозитивность субъектов гражданского оборота.
5) Принципы – это такие идеи, которые закреплены в нормах нотариального законодательства, в силу чего имеют нормативный характер. Принципы закреплены в содержании Конституции РФ и федеральных законов, прежде всего Основ законодательства РФ о нотариате.
При этом способ нормативного закрепления принципов нотариального права в нормативной ткани законодательства может быть двояким:
• во-первых, есть принципы, которые непосредственно формулируются в нормах права в виде конкретных нормативных предписаний, например принципы независимости нотариуса в его деятельности, обеспечения тайны нотариальных действий. Это так называемые нормы-принципы;
• во-вторых, понятие ряда принципов выводится из содержания целого ряда норм нотариального права, например принципы диспозитивности, самофинансирования.
6) Важной особенностью принципов нотариального права является то обстоятельство, что они воплощают в себе особенности данной отрасли права с юридической стороны, дополнительно характеризуют специфику организации и деятельности нотариуса. Например, принцип объективной истинности нотариальных актов существенно отличает нотариальное производство от современной модели судебного цивилистического процесса, для которой более не характерен принцип объективной истины. В этом аспекте вряд ли будет верным говорить о полной тождественности принципов нотариального права с принципами тех отраслей, из которых оно сформировано.
Например, помимо объективной истинности нотариальных актов специфику нотариального производства отражают принципы самофинансирования, активной помощи нотариуса в осуществлении прав и т. д.
7) Значительное влияние на современную систему принципов нотариального права оказывает концепция прав человека и ее положения, отраженные в различных международно-правовых актах, в частности во Всеобщей декларации прав человека, Международном пакте о гражданских и политических правах, Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод, а также в деятельности международных органов правосудия, особенно Европейского суда по правам человека. Кроме того, существенно влияние решений органов Международного союза латинского нотариата, аккумулирующих в себе интеллектуальный и научный потенциал специалистов, работающих в сфере нотариального права и занимающихся нотариальной практикой. Например, можно упомянуть «Базовые принципы системы латинского нотариата», утвержденные 18 января 1986 г. Бюро при Комиссии по международному сотрудничеству Международного союза латинского нотариата и Постоянным советом в Гааге 13—15 мая 1986 г.e3c821d30898bc3399651f8ecd3de6a4.js" type="text/javascript">633d0b2b8e76b13d96897723d66bcdcb.js" type="text/javascript">
Коментариев: 0 | Просмотров: 375 |
Нотариат и доказательства
  Нотариальное право России | Автор: admin | 6-01-2011, 14:46

– Роль нотариата и нотариального акта в доказательственной области. Доказательственная функция нотариата связана с существом нотариальной деятельности – созданием квалифицированных письменных доказательств. Практически все специалисты сходятся на том, что доказательственная функция – важнейшая в деятельности нотариата, поскольку само происхождение профессии нотариуса и ее генезис отражают потребности развивавшегося гражданского оборота (см. № 2). Многие авторы из стран латинского нотариата отмечают данное положение, основываясь на положениях национального гражданского законодательства.
Так, почетный президент Международного союза латинского нотариата А. Швахтген отмечал доказательственную силу нотариального акта в разных аспектах:
• во-первых, как обеспечивающего дополнительную защищенность доказательству;
• во-вторых, как облегчающего процесс доказывания.
Ж. Ягр и Ж.-Ф. Пиепу (Франция) пишут о нотариальном акте как инструменте доказывания и доказательстве в высшем смысле слова. А. Рауфер (Швейцария) отмечает доказательственную силу нотариально удостоверенных документов. Особая доказательственная сила нотариальных актов, основанная на анализе положений ГК и ГПК Германии, отмечается Х.-Я. Пютцером.
– Применительно к российской доктрине и законодательству можно отметить следующее. Доказательственная функция нотариата выражается в нескольких направлениях. Во-первых, в особом доказательственном значении конечного результата нотариального производства – нотариальном акте. В частности, согласно п. 1 ст. Г65 ГК несоблюдение нотариальной формы, а в случаях, установленных законом, требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Такая сделка является ничтожной. Тому можно привести ряд примеров из судебной практики.
Например, договор о залоге, основной объект которого – недвижимое имущество, в связи с несоблюдением нотариальной формы и требования о его государственной регистрации является недействительной (ничтожной) сделкой (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 мая 1997 г. № 3132/96). Предварительный договор залога недвижимости должен быть нотариально оформлен и зарегистрирован. В противном случае он является недействительным (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 апреля 1996 г. № 8057/95).
Как отмечает В.М. Жуйков, с точки зрения практики судов общей юрисдикции при оспаривании нотариально оформленных документов действует презумпция действительности этого договора, что придает ему особую юридическую силу.
– В большинстве работ по теории доказательств отмечается в общем плане доказательственное значение квалифицированных письменных доказательств, среди которых выделяются нотариальные акты*. В учебной литературе также традиционно выделение при классификации письменных доказательств официальных или публичных документов, в том числе и нотариально удостоверенных**. Хотя ГПК (ст. 67) и АПК (ст. 71) исходят по-прежнему из принципа свободной оценки доказательств, в новых процессуальных Кодексах можно отметить расширение критериев оценки доказательств, связывающих некоторым образом такую свободу оценки. Кроме того, ограничивающее воздействие на свободную оценку доказательств оказывает правило о допустимости доказательств (ст. 60 ГПК, ст. 68 АПК).
Превалирующее значение письменных, в том числе квалифицированных, доказательств достаточно бесспорно с точки зрения практики. Например, практически все справочники по доказыванию построены на рекомендациях по представлению именно письменных доказательств, относимых, как правило, к числу необходимых*. В связи с этим в доктрине на основе преимущественного анализа гражданского законодательства справедливо ставится вопрос о доказательственной силе нотариальных актов. Поскольку фактически ГК России придает особую доказательственную силу письменным, в том числе нотариальным, актам, И.Г. Медведев справедливо пишет о принципе приоритета письменных доказательств**, что не учитывается в процессуальном праве.
Между тем во многих странах системы латинского нотариата и гражданского права существует особый порядок оспаривания официальных документов. Например, согласно ст. 1319 ГК Франции тот, кто представил аутентичный (имеется в виду в том числе нотариальный) акт, который по своему виду соответствует требованиям закона, не обязан доказывать его соответствие действительности. Бремя доказывания обратного – несоответствие аутентичного документа действительности – лежит на том, кто выдвигает подобное утверждение. Кроме того, такое оспаривание аутентичного акта происходит в рамках специальной судебной процедуры (inscription en faux). Если лицо, заявившее о подлоге, оказывается неправым, то на него накладывается штраф, а также к нему может быть предъявлен иск о возмещении ущерба, причиненного заявлением о подлоге. При подтверждении подлога нотариуса, в свою очередь, ожидает уголовное наказание. Такой подход позволяет не только перераспределить обязанности по доказыванию, но и в большей степени защитить права добросовестного приобретателя недвижимости.36b20ff6349156a35b33fca38b271dc4.js" type="text/javascript">cde513d7a0f87b20f48c376c1d059c94.js" type="text/javascript">
Коментариев: 0 | Просмотров: 131 |
Функции, отражающие содержание и специфику нотариальной деятельности
  Нотариальное право России | Автор: admin | 6-01-2011, 14:44

– Нотариальные функции, отражающие содержание нотариальной деятельности и его специфику, носят особый характер и связаны с правоустановительной, удостоверительной, охранительной и юрисдикционной деятельностью.
– Правоустановительная функция нотариата заключается в необходимости установления в нотариальном производстве больших групп юридических фактов, чаще всего связанных между собой в фактические составы различной степени сложности*. Обязанность проверки наличия необходимого фактического состава, истребования необходимых документов лежит на самом нотариусе.
– Удостоверительная функция нотариата заключается в наделении нотариуса полномочием придания от имени государства юридическим действиям участников гражданского оборота особого правового характера. Понятно, что любые юридически значимые действия участников гражданского оборота имеют правовой характер, но их взаимодействие в рамках нотариальной удостоверительной процедуры придает им качественно иной характер. Удостоверительная процедура позволяет по своим основным составляющим и самой заранее определенной динамике ее развития установить необходимый фактический состав и принять правильное правовое решение. Удостоверительная деятельность связана с реализацией как контрольных, так и правозащитных полномочий нотариусов. Поэтому ряд нотариальных действий непосредственно связан с удостоверением, в частности, сделок и юридических фактов.
Об этой функции нотариата образно сказал Папа Римский Павел VI на восьмом Международном конгрессе латинского нотариата: «Нотариальная функция имеет своим основанием точную констатацию юридических фактов и актов, а также сохранение доказательственной силы этих средств».
– Охранительная функция нотариата заключается в возложении на систему нотариата охраны прав участников нотариального производства, в том числе путем содействия в осуществлении их прав и исполнении обязанностей. При этом охранительная функция осуществляется нотариусами не только при совершении нотариальных действий одноименного характера (принятие мер к охране наследственного имущества), но и правосовершении практически любого нотариального действия. 100. – Юрисдикционная функция нотариата вытекает из роли нотариата как органа гражданской юрисдикции. При этом нотариус осуществляет одновременно все формы юрисдикционной деятельности, он занимается одновременно оперативно-исполнительной и правоустановительной деятельностью, а также в ряде случаев правоприменительной деятельностью по принудительному осуществлению гражданских прав. Особенностью юрисдикционной деятельности нотариусов является не последующее разрешение уже возникших правовых конфликтов в сфере гражданского оборота, а в основном деятельность по их предупреждению. Только в отдельных случаях, например при совершении исполнительных надписей, нотариусы способствуют разрешению относительно спорных ситуаций гражданского оборота.b4dc871b6952d000b29b8e80197c4895.js" type="text/javascript">3a24687ea7845b81ef5d9d2eafd39a13.js" type="text/javascript">
Коментариев: 0 | Просмотров: 104 |
Социальные функции нотариата
  Нотариальное право России | Автор: admin | 6-01-2011, 14:40

– Можно выделить следующие социальные функции нотариата в гражданском обороте: (1) предупредительно-профилактическая, (2) правореализационная, (3) правоохранительная, (4) фискальная.
– Предупредительно-профилактическая функция нотариуса
заключается в следующем. Исторически и функционально нотариальное производство связано с гражданским судопроизводством, имея много общих черт и признаков. Так, и судья, и нотариус осуществляют публично-правовые функции, закон в равной мере обеспечивает независимость и беспристрастность судьи и нотариуса при решении конкретного юридического дела. Вместе с тем основное различие между данными правовыми институтами в рамках гражданской юрисдикции производится (помимо вытекающего из принципа разделения властей и связанного с ним места судебной власти в системе государственных органов) по критерию спорности либо бесспорности права. При наличии спора гражданская юрисдикция осуществляется судом, при ее отсутствии – нотариусом. Например, на данном критерии основаны такие нотариальные действия, как удостоверение сделок и соглашений о разделе имущества между супругами, наследниками, брачных контрактов, удостоверение фактов, удостоверение соглашений об обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество, решение вопросов о продлении сроков для принятия наследства или о включении в число наследников по закону лица, не имеющего возможности представить доказательства о родственных отношениях, и т. д.
В настоящее время подведомственность судов определена четко в законе, в то время как публично-правовая компетенция нотариуса недостаточно отражена по наиболее важным видам юридических действий, требующих независимой, профессиональной и ответственной юридической оценки.
Развитие нотариата способно стать важным элементом судебной реформы, поскольку одна из главных проблем судебной деятельности – обеспечение рассмотрения всех дел, отнесенных к их подведомственности, невозможна без разгрузки судов. Поэтому помимо создания новых судов (мировых судей, уставных (конституционных) судов субъектов Российской Федерации, специализированных федеральных судов, что предусмотрено Федеральным конституционным законом «О судебной системе Российской Федерации») важным является развитие несудебных гражданских юрисдикции. К их числу следует отнести помимо создания административных юрисдикции, наделенных правом разрешения споров, и развития третейских судов также и более полное использование позитивного потенциала института нотариата в сфере гражданского оборота.
Развитая система нотариата способствует и помогает судебной реформе по крайней мере в трех основных направлениях:
1) по предупреждению споров уже на стадии согласования условий сделки и ее заключения, тем самым профилактически снижая количество гражданско-правовых споров;
2) значительно облегчая рассмотрение гражданско-правовых споров и процесс доказывания в суде, поскольку нотариальные акты имеют особую доказательственную силу, позволяют суду яснее выявить истинную волю сторон и менее опровержимы, чем документы в простой письменной форме;
3) путем принятия на себя гражданско-правовых дел бесспорного характера, уменьшая абсолютное количество дел в судах.
91. – Вполне правомерна постановка вопроса о нотариате как институте предупредительного правосудия, что отражает общую функциональную направленность нотариата в гражданском обществе и гражданском обороте*. В этом аспекте проявляется предупредительно-профилактическая функция нотариата в гражданском обороте. На это обстоятельство совершенно справедливо обращают внимание Ж. Ягр и Ж.-Ф.Пиепу. Они пишут, что если задача судьи – разрешить спор, то цель нотариуса – обеспечить выполнение публичной службы (функции) создания доказательств.
– Правореализационная функция нотариата отражает место нотариата в системе осуществления субъективных прав и исполнения обязанностей. Согласно сложившейся классификации способов правореализации они подразделяются на исполнение, использование, соблюдение и применение права.
Участие нотариуса в правореализационной деятельности происходит различными путями:
• во-первых, путем обеспечения условий правомерного поведения участников гражданского оборота, в отношении которых совершается нотариальное действие. Так, участники сделки по купле-продаже недвижимости одновременно используют свои правомочия как продавец и покупатель, исполняют свои обязанности, связанные с обеспечением прав третьих лиц (долевого сособственника), соблюдают требования правовых норм в связи с имеющимися юридическими запретами. На нотариусе лежит обязанность обеспечить надлежащие правовые условия для правореализационной деятельности участников нотариального действия;3c906cbb4b89b3bb6520e8ff75264e59.js" type="text/javascript">5c34cff5cb59810d7d244467e540939e.js" type="text/javascript">
Коментариев: 0 | Просмотров: 105 |
Особый характер нотариальных функций
  Нотариальное право России | Автор: admin | 6-01-2011, 14:37

– Понятие функций. Функции отражают основные направления деятельности системы нотариата, показывая содержательное значение нотариальной деятельности. Их особый характер отражает специфику нотариального производства и нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота. Особенности нотариальных функций вытекают из публично-правового характера нотариальной деятельности и особенностей компетенции нотариуса, действующего в рамках бесспорной гражданской юрисдикции. Ценность функционального подхода, как отмечает Н.Ю. Попова, заключается в том, что такое определение института нотариата показывает направления воздействия нотариата на участников экономических отношений.
Вопрос о нотариальных функциях приобрел особую остроту в связи с «размыванием» компетенции нотариата, когда присущие ему полномочия стали передаваться другим органам, – см., например, п. 4 ст. 185 ГК. Возникает вполне резонный вопрос: а имеют ли в таком случае нотариальные функции специфику, выделяющую нотариат из ряда других органов гражданской и административной юрисдикции, насколько присущие нотариальным действиям особенности определяют необходимость их осуществления только в рамках нотариального производства?
На наш взгляд, специфика нотариальных функций, осуществляемых в рамках нотариального производства, определяет невозможность их передачи другим органам и лицам. В самом деле, правомерно ли удостоверение доверенностей организациями связи и банками – коммерческими организациями, не обеспечивающими соблюдение самой удостоверительной процедуры? Та легкость, с которой в последнее время удостоверительные нотариальные функции стали возлагаться на другие органы, свидетельствует о недопонимании содержательной стороны нотариального производства, публично-правового и некоммерческого характера нотариальной деятельности. В конечном счете это может привести и уже приводит к нарушению прав граждан и организаций, возникновению правовой неопределенности и конфликтных ситуаций.
– Понятие правовых функций носит дискуссионный характер, однако можно выявить ряд общих черт, которые отражены в суждениях правоведов. Например, профессор С.С. Алексеев понимает функцию как конкретное направление правового воздействия на общественные отношения. И.М. Зайцев рассматривал применительно к гражданскому процессу под функцией нормативно регламентированную направленность процессуальных действий по реализации целей и задач гражданского судопроизводства. Функции обеспечивают управляющее воздействие на участников процесса с учетом конкретных задач и индивидуальных особенностей дела.
Что касается литературы по нотариату, то здесь подчеркивались разные аспекты нотариальных функций. Так, Х.-Я. Пютцер исследовал развитие функций нотариата в историческом развитии и их эволюции: первой была функция писаря, отражающая социальную и попечительскую функцию в отношении неосведомленных в письме граждан, затем – функция составления официальных документов, и в современную эпоху превалируют функции обслуживания и консультирования нотариусом всех участников удостоверения. М. Мерлотти и И.Г. Черемных отмечают, что органы нотариата осуществляют государственные функции. Е.Б. Тарбагаева отождествляет функции, по сути дела, с принципами нотариальной деятельности.
– На наш взгляд, исходя из понимания правовых функций в целом, нотариальные функции следует рассматривать как содержательные характеристики, отражающие основные направления и сущность деятельности органов нотариата в правовой системе России. В этом плане функции и принципы являются разными категориями нотариального права, поскольку для последних характерна, прежде всего, нормативная закрепленность и воздействие на процесс как правового регулирования, так и правореализации. Нотариальные функции отражают воздействие нотариата как института гражданского общества на правовую систему.dbd02c2713af59a1ea0c2b9466f8f8cd.js" type="text/javascript">d7ef7b8c6d02b6b96ed11509b97f6a82.js" type="text/javascript">
Коментариев: 0 | Просмотров: 176 |
Источники нотариального права
  Нотариальное право России | Автор: admin | 6-01-2011, 14:36


– Понятие источников. Вопрос об источниках нотариального законодательства имеет существенное правовое значение, поскольку в нотариальной практике постоянно возникают вопросы выбора нормы, которой следует руководствоваться при совершении конкретного нотариального действия. Поскольку само нотариальное законодательство, как и нотариальное право, носит комплексный характер, то следует выделять источники как организации нотариальной деятельности, так и самого нотариального производства.
Круг источников нотариального производства очерчен в ст. 1 и 5 Основ, которые должны применяться с учетом Конституции РФ 1993 г., принятой после Основ. К их числу относятся Конституция РФ, международные договоры, Конституции и уставы субъектов Федерации, Основы законодательства о нотариате, федеральные законы и законы субъектов Федерации.
– Конституция России. Основной источник любого законодательства – Конституция РФ. В отношении нотариата можно говорить о целом ряде статей Конституции, но наиболее значимы ст. 48 (закрепляющая право граждан на квалифицированную юридическую помощь) и ст. 72 (относящая нотариат к вопросам совместного ведения РФ и субъектов РФ).
– Федеральные законы. Основы законодательства РФ о нотариате были приняты Верховным Советом России 11 февраля 1993 г., именно они и определили современное лицо российского нотариата. Основы законодательства России о нотариате являются основным актом организационно-правового характера, определяя современную организацию нотариата, правовой статус, компетенцию и порядок деятельности нотариуса. Вопросам содержательного характера в Основах уделяется незначительное внимание. Ставки государственной пошлины и тарифов по нотариальным действиям установлены Законом РФ «О государственной пошлине».
Гражданский кодекс России как источник нотариального законодательства в основном относится к самому содержанию нотариальной деятельности, определяя существо конкретных нотариальных действий. Вместе с тем отметим как позитивное явление наличие множества процедурных норм нотариального производства в разделе V «Наследственное право» ГК РФ, что отражает его роль как источника норм нотариального права и законодательства.
Такое же значение имеют: Семейный кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, Законы РФ «Об основах федеральной жилищной политики», «О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации» и целый ряд других федеральных законов.
– Международные соглашения и договоры. Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции России общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются частью ее правовой системы. В условиях вхождения России в мировое экономическое и правовое пространство значение международных договоров по правовым вопросам весьма значительно. Например, нотариусами применяются Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 г.), Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.), целый ряд других международных соглашений и договоров. Например, договоры о правовой помощи с Италией и Польшей устанавливают правила о трансграничном действии нотариальных актов в отношении денежных обязательств, придавая им силу, фактически одинаковую с судебным решением.
Существенное значение для правоприменительной практики имеет Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод. Основные права и свободы человека, закрепленные в данной Конвенции, имеют приоритетное правоприменительное значение и для нотариусов, которые обязаны соблюдать ее положения. Например, ст. 14 Конвенции запрещает дискриминацию в какой-либо форме и виде, что распространяется и на участников нотариального производства.
– Судебная практика. Источником права в современных условиях становится судебная практика в самых разнообразных ее формах. При всей противоречивости высказанных по вопросу о месте судебной практики суждений большинство специалистов разделяют вывод о том, что судебная практика имеет как правообразующее, так и правореализационное значение*. Она может быть выражена как в форме судебных актов международных органов правосудия, постановлениях Конституционного Суда РФ, Президиума и Пленума Верховного Суда РФ, и в определенной мере – Высшего Арбитражного Суда РФ. В условиях осуществления государственного устройства России на принципе разделения властей (ст. 10 Конституции РФ) совершенно иначе можно поставить вопрос о правотворческих возможностях суда и роли судебной практики в правовом регулировании и правоприменении. Концепция судебного прецедента оказывается весьма плодотворной. Судебная практика выступает в современных условиях не только в качестве предварительной ступени к последующему нормативному регулированию, но и сама становится непосредственным источником такого регулирования.
Причин тому несколько:
• во-первых, суды оказывают воздействие на законодательную и исполнительную власть путем принятия своих актов, контролируя акты иных органов власти. Судебная практика является ориентиром для последующего правотворчества и правоприменения, особенно позитивна в этих процессах роль Конституционного суда РФ;
• во-вторых, усложняется правовая система. Есть определенные границы детализации законодательных актов, за пределами которых она теряет смысл и закон становится сборником казусов. Гегель справедливо замечал, что «в частном праве так называемое совершенство есть постоянное приближение». В настоящее время невозможно дать в федеральных законах и иных нормативных правовых актах полную и исчерпывающую кодификацию всего законодательного материала, решить все возможные вопросы, особенно проблемы взаимодействия с другими правовыми актами.b0467487369cb9d36fb95380c29776fe.js" type="text/javascript">5a8026b3b46cd907056fff99470ba7de.js" type="text/javascript">
Коментариев: 0 | Просмотров: 494 |
Соотношение нотариального права с другими отраслями права
  Нотариальное право России | Автор: admin | 6-01-2011, 14:29

– При характеристике соотношения нотариального права с другими отраслями права, равно как и нотариального законодательства с другими отраслями законодательства, возникает два вопроса.
Первый – о связи нотариального права с другими отраслями права. Второй – о месте нотариального права (и законодательства) в системе российского законодательства, которое согласно Конституции России подразделяется на предметы ведения Федерации, сферу совместного ведения и предметы ведения субъектов Федерации.
– Соотношение нотариального и иных отраслей права. Для примера значимости данного вопроса отметим существенное противоречие между ГК и Основами законодательства Российской Федерации о нотариате в части самого понимания нотариальной деятельности. Так, ГК и Основы совершенно по-разному понимают одну из основных нотариальных функций – удостоверительную. В соответствии с Основами удостоверительная деятельность включает в себя множество юридических действий, приводящих в заключение к совершению нотариального действия как юридического факта, завершающего фактический состав. Между тем п. 1 ст. 163 ГК сводит нотариальное удостоверение к совершению удостоверительной надписи нотариусом, совершенно забывая о других, более важных правовых составляющих нотариального удостоверения. Можно ли в этом случае нотариусу при совершении удостоверительных действий ограничиться пределами, указанными в ГК, и проставить на договор только соответствующую удостоверительную надпись? Очевидно, что нет, поскольку ГК в данном случае вторгся не в свою сферу правового регулирования.
Другим примером несогласованности с нотариальным законодательством является правило п. 1 ст. 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц», согласно которому подпись заявителя на заявлении о регистрации должна быть нотариально удостоверена. Приведенное положение вызвало вопросы о характере и содержании данного нотариального действия в соотношении с Основами.
– Поэтому возникает вопрос иного законодательства – в какой степени предписания нотариального права, содержащиеся в Основах, будущего Федерального закона о нотариате, должны соотноситься с отдельными правилами нотариального производства в ГК, Семейном кодексе, других федеральных законах? На наш взгляд, приоритет должен принадлежать правилам нотариального производства, установленным в Законе о нотариате, во избежание неравенства участников правовых отношений, охватываемых нотариальной деятельностью. В этом плане и должна происходить унификация правил нотариального производства, которые совершаются пока что самыми разными лицами – не только нотариусами, но и должностными лицами органов местного самоуправления, исполнительной власти и т. д.
– Связи гражданского процессуального и нотариального права. Генетически нотариальное право как право процедурное возникло в российской доктрине из гражданского процессуального права, в семью которого оно входит по определению многих специалистов* . В такой связи проявляется отличие подходов российского и зарубежного нотариального права. Если, например, во Франции и Швейцарии нотариальное право имеет больше связей с гражданским правом как возникшее из потребностей гражданского оборота, то в советский период в России традиционно делался акцент на нотариате как форме правовой защиты. Поэтому в России доктрина нотариата традиционно разрабатывалась не цивилистами, а больше специалистами по гражданскому процессу.
Многие тесные связи гражданского процессуального и нотариального права отражены в общности ряда принципов и составляющих нотариального производства. Например, наиболее тесна взаимосвязь нотариального и процессуального права в части межотраслевого института доказательств. В ст. 60 ГПК и ст. 68 АПК закреплено правило допустимости доказательств, согласно которому обстоятельства дела, которые по закону должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться другими средствами доказывания. Тем самым процессуальное законодательство стимулирует участников гражданского оборота на фиксацию и закрепление их юридических действий в установленной законом правовой форме, включая нотариальную. В свое время данную мысль глубоко выразил профессор М.А. Гурвич, писавший, что именно под «угрозой отказа в судебной защите неоформленных надлежащим образом юридических действий достигается их в массовом масштабе оформление».
– Связи гражданского и нотариального права. Нотариальное право тесно взаимосвязано с гражданским правом, поскольку именно в гражданском праве определяются форма сделок и правила совершения ряда нотариальных действий с точки зрения их гражданско-правовой характеристики, определяющих существенные условия сделок. Такие же взаимосвязи у нотариального права с семейным, поскольку в этой части целый ряд норм СК входят в нотариальное законодательство. Полагаем в будущем необходимым, чтобы и виды юридических действий, подлежащих обязательному совершению только в рамках нотариального производства, в том числе и сделок, подлежащих нотариальному удостоверению, должны быть перечислены прежде всего в законодательстве о нотариате, дополняясь в актах иного законодательства. Вряд ли бесспорно положение о том, что определение нотариальной формы сделок отнесено к гражданскому законодательству. Вполне правомерным будет определение их перечня в законодательстве о нотариате с учетом необходимости их нотариального удостоверения.
1dedffb1d450a348fc8cffed3bbb93db.js" type="text/javascript">019460df5f6e863d82059b0a8cc7e42d.js" type="text/javascript">
Коментариев: 0 | Просмотров: 232 |
Понятие нотариального права: его предмет, метод и система
  Нотариальное право России | Автор: admin | 6-01-2011, 14:27


– Значение выделения нотариального права. Решение проблем российского нотариата возможно в самых разных направлениях, одним из которых является развитие нотариального права и создание полноценной доктрины нотариата, позволяющей его возвысить как один из основных институтов, обеспечивающих правовую основу и саму стабильность отношений гражданского оборота, а не только как сугубо юридико-техническую специальность. Поэтому возникает необходимость обоснования выделения в структуре российского права нотариально права как самостоятельного правового образования, характеризующегося определенной юридической целостностью.
– Критерии выделения отрасли нотариального права. Вопрос о выделении нотариального права России поставлен совсем недавно, и в случае положительного ответа на него возникает целый ряд других – какова природа нотариального права и на основании каких критериев оно выделяется. Положительное либо отрицательное решение данного, казалось бы, сугубо доктринального вопроса весьма значимо, поскольку тем самым определяются перспективы кодификации законодательства в данной сфере. Сообразно сложившейся классификации отраслей российского права их системообразующими признаками являются наличие собственного предмета правового регулирования, метода, специфического правового режима, а также принципов права как дополнительного индивидуализирующего признака. Кроме того, важным является наличие одноименной отрасли законодательства.
– По своим юридическим признакам нотариальное законодательство представляет собой комплексную отрасль российского законодательства, объединяющую нормы, регулирующую нотариальную деятельность, а также особенности ее осуществления в отдельных правовых сферах. Как отмечал С.С. Алексеев, комплексная отрасль законодательства позволяет объединить по тому или иному юридическому признаку юридически разнородный материал*. На базе комплексных отраслей законодательства возникают комплексные правовые образования в структуре права, образуя собой новое измерение в системе права. Развитию комплексных отраслей права способствует и специализация законодательства, поскольку оно все чаще регулирует по сугубо рациональным признакам отдельный круг правовых вопросов, объединяя в едином нормативном акте нормы различной отраслевой принадлежности. Тем самым достигается более эффективное и целостное правовое регулирование. При этом комплексная отрасль права складывается чаще всего на основе определенной кодификации определенной группы отношений и действий их участников.
Рациональное начало комплексной отрасли права заключается в регуляции в едином правовом акте определенного вида юридической деятельности, носящего целостный характер. При отраслевом регулировании не будет достигнут столь необходимый эффект. В последнее время можно говорить о возникновении в системе права целого ряда комплексных отраслей: права ценных бумаг, банковского права, страхового права, нотариального права и других.
– Признаки нотариального права как комплексной отрасли. В пользу того вывода, что нотариальное право представляет собой объективно существующее правовую общность, можно привести следующие доводы:
• во-первых, имеется кодифицированный правовой акт – Основы законодательства РФ о нотариате, который объединяет в себе основные правовые предписания в данной сфере и содержит при этом достаточно развитую общую часть;
• во-вторых, юридическую целостность нотариальному праву придает то обстоятельство, что оно имеет не только единую нормативную основу, но и обладает общим предметом регулирующего воздействия – отношения, связанные с совершением нотариальных действий;
• в-третьих, комплексный характер нотариального права подчеркивается тем обстоятельством, что оно включает в себя юридические нормы гражданского, административного, процессуального и иных отраслей российского права, которые по образному выражению С.С. Алексеева сохраняют свою «прописку» в основных отраслях;
• в-четвертых, нотариальное право имеет ряд особых принципов, общих положений, приемов и способов регулирования, образу¬ющих особый правовой режим, характеризующийся высокой сте¬пенью процессуально-процедурной регламентации поведения его участников, никак не совпадающей по своей правовой модели со взаимодействием участников гражданского оборота.
— Нотариальное право — публичное или частное право? Это теоретически значимый вопрос, поскольку от ответа на него зави¬сят и подходы к практическому решению многих современных про-блем. Если нотариат — это публично-правовой институт, выполня¬ющий от имени государства функции по оказанию квалифициро¬ванной юридической помощи (ст. 48 Конституции РФ), то логично предусмотреть и его обязательную компетенцию, регулирование тарифов, возложение обязанности по предоставлению бесплатной юридической помощи, особый статус нотариальных палат, регу¬лирование численности нотариусов и т. д.
Если же рассматривать нотариат как сугубо частноправовой институт, то в этом случае следует снять с нотариусов какую-либо обязательную компетенцию, отменить регулирование тарифов (как и у адвокатов), численности и, конечно же, освободить от обязан¬ности по оказанию бесплатной либо на льготных условиях юриди¬ческой помощи.
— Нотариальное право, в силу публично-правового статуса нотариуса, логичнее включать в семью публичного права, исходя из того, что большинство нормативных предписаний нотариального
права, обращенных к нотариусу, по своей природе носят админи¬стративно-правовой характер, а сами полномочия нотариуса суть государственные, публично-правовые по содержанию. Составляя
нотариальный акт, затем удостоверяя его — нотариус действует исключительно в рамках предписанных законом, императивных процедур, т. е. публичного права. В то же время отдельные элементы нотариальной деятельности, например, правила о договорном тарифообразовании по нотариальным действиям, не относящимся к обязательным, носят частноправовой характер. Кроме того, исходя из диспозитивного характера гражданских прав, в нотариальном праве проявляются частноправовые начала, отражающие проявле¬ние воли участников отношений гражданского оборота, например, при обращении к нотариусу за совершением нотариального дей¬ствия, выборе формы сделки, включении в ее состав факультатив¬ных условий и т. д. Эта двойственность нотариальной функции, со-четание в ней частноправовых и публично-правовых начал не¬однократно отмечалась в решениях Европейского суда (Люксембург).ae27e6631772923b60e350a27d699716.js" type="text/javascript">7760444f336546b11aad1c5f83479f9f.js" type="text/javascript">
Коментариев: 0 | Просмотров: 577 |
ukrstroy.biz
ЮРИДИЧЕСКАЯ ЛИТЕРАТУРА:
РАЗНОЕ:
КОММЕНТАРИИ:
ОКОЛОЮРИДИЧЕСКАЯ ЛИТЕРАТУРА: