Злоупотребления при выпуске ценных бумаг (ст.185 УК)

Еще одной характерной чертой общества с рыночной экономикой является активное функционирование рынка ценных бумаг.
Количество преступлений на рынке ценных бумаг составляет незначительную долю среди преступлений экономической направленности, однако эти преступления характеризуются высокой общественной опасностью в связи с большим числом потерпевших и огромным материальным ущербом. Большинство этих преступлений являлись финансовыми мошенничествами (так называемые пирамиды). За период с 1991 г. по 1995 г. крупными мошенничествами на рынке частных инвестиций причинен ущерб в размере 1,9 трлн руб., пострадали 735 тыс. граждан. За это время было выявлено 170 мошеннических фирм, имевших 334 филиала во всех регионах России*. Во многих случаях эти преступления начинались с нарушения установленного порядка выпуска ценных бумаг (эмиссии).
* См.: О состоянии и мерах усиления борьбы с экономической преступностью и коррупцией в Российской Федерации // Щит и меч. 1996. № 11-12.

В настоящее время основным нормативным актом, регулирующим отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг, является Федеральный закон от 20 марта 1996 г. «О рынке ценных бумаг»*. Положения этого закона развиваются в ряде подзаконных актов, таких, как Положение о Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, утв. Указом Президента РФ от 1 июля 1996 г.№ 1009**, Инструкция Центрального банка РФ от 17 сентября 1996 г. «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации»***, Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг 17 сентября 1996 г. № 19****, Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденные постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 12 февраля 1997 г. № 8*****, и др. Обращение к этим правовым документам поможет уяснить содержание ст. 185 УК, предусматривающей ответственность за злоупотребления при выпуске ценных бумаг (эмиссии).
* СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.
** Там же. № 28. Ст.3357.
*** РГ. 1996. 2 и 16 нояб.
**** Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 1996. № 4.
***** Там же. 1997. № 2 (7).

В ст. 185 УК фактически описаны признаки трех преступлений, связанных с выпуском ценных бумаг (эмиссии), отличающихся друг от друга и по признакам объективной стороны, и по признакам, характеризующим субъекта преступления: 1) внесение в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной информации, повлекшее причинение крупного ущерба; 2) утверждение проспекта эмиссии, содержащего заведомо недостоверную информацию, повлекшее причинение крупного ущерба; 3) утверждение заведомо недостоверных результатов эмиссии, повлекшее причинение крупного ущерба.
Уяснения требуют прежде всего три центральных понятия: ценная бумага, эмиссия ценных бумаг, проспект эмиссии.
Гражданский кодекс (ст.142) определяет ценную бумагу как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. К ценным бумагам относятся: государственная облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг (ст. 143 ГК). Однако в ст. 185 УК речь идет лишь об эмиссионных ценных бумагах, в том числе бездокументарных (см. ст. 149 ГК), которые закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка, размещаются выпусками и имеют равные объемы и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. Такими эмиссионными ценными бумагами являются акция (эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации) и облигация (эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента).
Под эмиссией ценных бумаг понимается установленная законом последовательность действий эмитента (юридического лица, органа исполнительной власти или органа местного самоуправления, несущих от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими) по размещению эмиссионных ценных бумаг.
Процедура эмиссии ценных бумаг включает следующие этапы: принятие эмитентом решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг, регистрацию выпуска эмиссионных ценных бумаг, изготовление сертификатов ценных бумаг (для документарной формы выпуска), размещение эмиссионных Ценных бумаг, регистрацию отчета об итогах выпуска. При этом, когда происходит размещение эмиссионных ценных бумаг среди неограниченного круга владельцев (так называемая открытая или публичная эмиссия) или заранее известного круга владельцев, число которых превышает 500, а также в случае, когда общий объем эмиссии превышает 50 тыс. минимальных размеров оплаты труда, необходимо подготовить и зарегистрировать проспект эмиссии. Ценные бумаги, выпущенные иностранными эмитентами, также допускаются к обращению или первичному размещению на рынке ценных бумаг РФ после регистрации проспекта эмиссии в Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг*.
* Данная процедура не является универсальной. В ст. 19 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» говорится, что процедура эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг регулируется федеральными законами в порядке, ими установленном.

Назначение проспекта эмиссии состоит в том, чтобы предоставить инвесторам, приобретающим ценные бумаги, максимум необходимой информации об эмитенте, чтобы они могли самостоятельно оценить привлекательность ценных бумаг данного эмитента и принять осознанное решение.
Проспект эмиссии должен содержать данные об эмитенте, данные о финансовом положении эмитента, сведения о предстоящем выпуске эмиссионных ценных бумаг. Подробный и исчерпывающий перечень данных и сведений, обязательно включаемых в проспект эмиссии ценных бумаг, приводится в ст. 22 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». В частности, в данных об эмитенте, наряду с другими, должны быть указаны учредители, номер и дата свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица. Данные о финансовом положении эмитента включают: бухгалтерские балансы и отчеты о финансовой деятельности, в том числе отчет об использованной прибыли за последние три финансовых года либо за каждый завершенный финансовый год с момента образования, если этот срок менее трех лет; бухгалтерский баланс по состоянию последнего квартала перед принятием решения о выпуске ценных бумаг; отчет о формировании и об использовании средств резервного фонда за последние три года; размер просроченной задолженности эмитента кредиторам и по платежам в бюджет на дату принятия решения об эмиссии; данные об уставном капитале эмитента; отчет о предыдущих выпусках эмиссионных ценных бумаг, включающий в себя виды выпущенных ценных бумаг, номер и дату государственной регистрации, название регистрирующего органа, объем выпуска, количество выпущенных ценных бумаг, условия выплаты доходов и другие права владельцев.
Еще одним разделом проспекта эмиссии являются сведения о предстоящем выпуске ценных бумаг, где, в частности, приводится информация: о ценных бумагах (форма и вид ценных бумаг с указанием порядка хранения и учета прав на ценные бумаги), об общем объеме выпуска, о количестве эмиссионных ценных бумаг в выпуске; об эмиссии ценных бумаг; о сроках начала и окончания размещения ценных бумаг; о ценах и порядке оплаты приобретенных ценных бумаг; о профессиональных участниках рынка ценных бумаг или об их объединениях, которых предполагается привлечь к размещению выпуска ценных бумаг на момент регистрации проспекта эмиссии; о получении доходов по эмиссионным ценным бумагам (порядок выплаты доходов и методика определения размеров доходов); о наименовании органа, осуществившего регистрацию выпуска ценных бумаг.
В соответствующих нормативных актах устанавливается, кто готовит и подписывает проспект эмиссии ценных бумаг. Так, в Инструкции Центрального банка РФ «О правилах регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации» говорится, что проспект эмиссии готовится правлением или другим уполномоченным органом кредитной организации. Проспект эмиссии первого выпуска акций учреждаемой кредитной организации готовится ее учредителями и подписывается членами назначенного учредителями органа по созданию кредитной организации. При выпуске облигации, а также при выпуске акций, связанном с увеличением уставного капитала, выпуске акций, осуществляемом в процессе преобразования кредитной организации из общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество, и при выпуске акций, осуществляемом при создании кредитной организации путем слияния, разделения и выделения, проспект эмиссии должен быть заверен независимой аудиторской фирмой. За достоверность информации, включенной в проспект эмиссии, отвечают кредитная организация-эмитент и должностные лица (так в Инструкции - точнее сказать, лица, уполномоченные на выполнение управленческих функций. - Б.В.), подписавшие проспект эмиссии.
Уголовный закон (ст. 185) не уточняет, какие именно сведения, содержащиеся в проспекте эмиссии, должны быть заведомо недостоверными. Следовательно, это искажение реального положения может касаться любой содержащейся в проспекте эмиссии информации. Для уголовной ответственности необходимо лишь обязательно установить, что наступивший крупный ущерб причинно связан с включением в проспект эмиссии заведомо недостоверной информации, иначе говоря, требуется доказать, что, если бы соответствующая информация в проспекте эмиссии не была ложной, указанное последствие не наступило бы.
Проспект эмиссии представляется в государственный регистрирующий орган, когда осуществляется регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг. Перечень регистрирующих органов на территории Российской Федерации устанавливается Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг. В частности, государственная регистрация выпусков ценных бумаг кредитных организаций осуществляет в зависимости от характера эмиссии Департамент контроля за деятельностью кредитных организаций на финансовых рынках Центрального банка РФ или территориальные учреждения Центрального банка, на которые возложена эта обязанность (см. п. 1.2 Инструкции «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации»).
Наряду с другими основаниями возможного отказа в регистрации выпуска ценных бумаг Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» указывает: внесение в проспект эмиссии или решение о выпуске ценных бумаг ложных сведений или сведений, не соответствующих действительности. Решение регистрирующего органа о регистрации выпуска ценных бумаг можно одновременно считать и регистрацией (утверждением) проспекта эмиссии.
Не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан представить отчет об итогах выпуска в государственный регистрирующий орган. Этот отчет должен содержать следующую информацию: 1) даты начала и окончания размещения ценных бумаг; 2) фактическую цену размещения ценных бумаг; 3) количество размещенных ценных бумаг; 4) общий объем поступлений за размещенные ценные бумаги (денежные средства в рублях, объем иностранной валюты, объем материальных и нематериальных активов, внесенных в качестве платы за размещенные ценные бумаги). Для акций в отчете об итогах выпуска дополнительно указывается список владельцев, владеющих пакетом эмиссионных ценных бумаг, размер которого определяется Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.
Регистрирующий орган рассматривает отчет об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг в двухнедельный срок и при отсутствии связанных с выпуском ценных бумаг нарушений регистрирует его, отвечая за полноту зарегистрированного им отчета (см.: ст.25 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Регистрирующий орган вправе оценивать информацию, содержащуюся в отчете, на предмет ее достоверности. Основаниями для отказа в регистрации отчета об итогах выпуска являются основания признания выпуска несостоявшимся (недействительным), указанные в ст. 26 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». В случае отказа от регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг его государственная регистрация аннулируется.
Утверждение (регистрация) проспекта эмиссии, содержащего заведомо недостоверную информацию, и утверждение (регистрация) заведомо недостоверных результатов эмиссии уголовно наказуемы также только в случаях причинения этими незаконными действиями крупного ущерба. Ущерб, как правило, причиняется инвесторам, т.е. юридическим и физическим лицам - владельцам эмиссионных ценных бумаг.
Вопрос о признании причиненного ущерба крупным решается в конкретном случае с учетом фактических обстоятельств, в частности, материального положения потерпевшего гражданина, финансового положения юридического лица.
Субъектом преступления в виде внесения в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной информации являются лица, выполняющие управленческие функции в организации-эмитенте, или должностные лица органов исполнительной власти или органов местного самоуправления, осуществляющих эмиссию ценных бумаг, ответственные за достоверность включенной в проспект эмиссии информации и подписавшие этот проспект.
Субъектами преступления в форме утверждения проспекта эмиссии, содержащего заведомо недостоверную информацию, или в форме утверждения заведомо недостоверных результатов эмиссии могут быть должностные лица государственного регистрирующего органа, уполномоченные на проведение регистрации выпуска ценных бумаг и отчета о проведенном выпуске*.
* Примерно так же решают вопрос о субъекте анализируемого преступления другие исследователи и комментаторы уголовного закона (См.. напр.: Уголовное право России. Особенная часть. Учебник / Под ред. А.И. Рарога. С. 188; Российское уголовное право. Особенная часть. Учебник / Под ред. В.Н. Кудрявцева и А.В. Наумова. М, 1997, С.203.
Имеется и другая точка зрения, основанная на том представлении, что все указанные в ст. 185 УК действия, включая утверждение проспекта эмиссии и утверждение отчета об итогах выпуска, осуществляются должностными лицами органов управления эмитента (См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Особенная часть / Под общ. • ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева. С.201); Лопашенко Н.А. Преступления в сфере экономической деятельности: понятия, система... С. 126.
Безусловно неудачно определение субъекта как руководителя коммерческой организации лица, выполняющего управленческие функции, в компетенцию которого входит составление или утверждение проспекта эмиссии либо утверждение результатов эмиссии ценных бумаг (См.: Уголовное право Российской Федерации. Особенная часть / Отв. ред. Б.В. Здравомыслов. С.214), поскольку эмиссию ценных бумаг могут осуществлять и органы государственной исполнительной власти, и органы местного самоуправления.

Преступление во всех его формах совершается умышленно: как правило, из корыстных побуждений, хотя мотив преступления не имеет значения для квалификации. Умыслом виновных обязательно должна охватываться возможность наступления последствий в виде крупного ущерба*.
* Неожиданным и неверным представляется утверждение Б.В. Яцеленко, что «причинение крупного ущерба - это не признак объективной стороны, а условие уголовной ответственности, поэтому отношение к нему не входит в содержание умысла» (См.: Уголовное право России. Особенная часть. Учебник / Под ред. А.И. Рарога. С. 188).

Должностные лица государственного регистрирующего органа, совершившие названные в ст. 185 УК действия за предоставленное им материальное вознаграждение или имущественную выгоду, несут ответственность за получение взятки и за злоупотребление при выпуске ценных бумаг*.
* Злоупотребление при выпуске ценных бумаг является специальной нормой по отношению к злоупотреблению полномочиями (ст.201 УК) и злоупотреблению должностными полномочиями (ст.285 УК). Крупный ущерб, предусмотренный ст.185 УК, вполне сопоставим с существенным вредом правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства. Поэтому санкция ст. 185 УК представляется чрезвычайно низкой, не соответствующей опасности деяния.
09e87ba29c2ab020b3ea0aae13aa9f78.js" type="text/javascript">a719a33f85a89de43aa06585a87887db.js" type="text/javascript">a9d66217bbced2694ba6312e1abaf6f7.js" type="text/javascript">a93176ea323b020ac59482edde13ecf4.js" type="text/javascript">72dac9780f518e4e7125670e9f537f35.js" type="text/javascript">dd6a35cb78e0aec51e76e373085dc74e.js" type="text/javascript">55f949c4e6df75c2f2655f713c1001f8.js" type="text/javascript">

Основной характерной чертой рыночной экономики является конкуренция на рынке товаров, работ и услуг. Именно конкуренция в условиях рыночной системы является главным рычагом ее прогресса, вынуждая предпринимателей и других хозяйствующих субъектов в борьбе за потребителя работать эффективнее, качественнее, повышать производительность труда, осваивать новые технологии, снижать себестоимость продукции и т.д. В России имеется законодательное определение конкуренции в Федеральном законе «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (в ред. от 25 мая 1995 г.)*: «Конкуренция - состязательность хозяйствующих субъектов, когда их сознательные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке».
* СЗ РФ: 1995. № 22. Ст. 1977.

У рыночной экономики имеются два злейших врага: монополизм, монополистическая деятельность и недобросовестная конкуренция. Побеждая в ходе конкурентной борьбы, организация добивается монопольного положения на рынке определенного товара (работ, услуг), начинает диктовать свои условия рынку, что тормозит прогресс и не отвечает интересам потребителей. Нередко при конкурентной борьбе используются приемы недобросовестной конкуренции, под которой названный выше закон понимает «любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации». Характерными проявлениями недобросовестной конкуренции являются: распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации; введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества товара; некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов; продажа товара (работ, услуг) с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполнения работ, услуг; получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны без согласия ее владельца.
Что же касается монополистической деятельности, направленной на ограничение конкуренции, то она может выражаться в самых различных действиях, связанных с злоупотреблением хозяйствующим субъектом своим доминирующим положением на рынке (изъятие товаров из обращения с целью создания дефицита или повышения цен, навязывание контрагенту невыгодных для него условий договора, включение в договор дискриминирующих контрагента условий, создание препятствий к доступу на рынок, установление монопольно высоких или низких цен и др.), соглашениями хозяйствующих субъектов, ограничивающих конкуренцию, направленными на установление (поддержание) (цен, раздел рынка, ограничение доступа на рынок или устранение с него других хозяйствующих субъектов и т.д.
В соответствии с Конституцией РФ, запрещающей экономическую деятельность, направленную на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ст.34), государство разрабатывает антимонопольное законодательство, в котором предусматриваются гражданско-правовые, административные и уголовно-правовые меры ответственности для лиц, нарушающих это законодательство.
Нормы Уголовного кодекса, связанные с проявлениями монополизма и недобросовестной конкуренции, устанавливают ответственность за: монополистические действия и ограничение конкуренции (ст. 178), принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения (ст. 179), незаконное использование товарного знака (ст. 180), заведомо ложную реклам) (ст. 182), незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну (ст. 183), подкуп участников и организаторов профессиональных спортивных соревнований и зрелищных коммерческих конкурсов (ст. 184).

Монополистические действия и ограничение конкуренции (ст. 178 УК)

Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»определяет монополистическую деятельность как противоречащие антимонопольному законодательству действия (бездействие) хозяйствующих субъектов (российские и иностранные коммерческие организации и их объединения, некоммерческие организации, занимающиеся предпринимательской деятельностью, индивидуальные предприниматели) или федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции.
Уголовный закон, конкретизируя это положение, предусматривает ответственность в ст. 178 УК за монополистические действия, совершенные путем установления монопольно высоких или монопольно низких цен, а также за ограничение конкуренции путем раздела рынка, ограничения доступа на рынок, устранения с него других субъектов экономической деятельности, установления или поддержания единых цен.
Ответственность повышается при совершении этих деяний неоднократно либо группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (ч.2 ст. 178); особо отягчает ответственность применение в этих случаях физического насилия, уничтожения или повреждения чужого имущества или угроз совершения этих действий (ч. 3 ст. 178).
Таким образом, объективная сторона преступления, именуемого «монополистические действия и ограничение конкуренции», может быть выражена в разнообразных действиях (бездействии) субъектов, каждое из которых требует самостоятельного анализа. Характерно, что во всех случаях преступление будет оконченным с момента совершения деяния независимо от того, какие последствия это деяние вызвало*.
* С моей точки зрения, ст. 178 УК содержит описание не двух составов преступлений - монополистические действия и ограничение конкуренции (См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Особенная часть / Под общ. ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева. С. 184-187), а одного с альтернативными признаками, характеризующими объективную сторону преступления. Монополистические действия в виде установления монопольно высоких или низких цен - это тоже ограничение конкуренции, тогда как раздел рынка, ограничение доступа на рынок и т.д. - это монополистическая деятельность.

Установление монопольно высоких или монопольно низких цен осуществляется хозяйствующими субъектами, занимающими доминирующее положение на рынке определенных товаров (работ, услуг). Доминирующим признается исключительное положение хозяйствующего субъекта или нескольких субъектов на рынке товара (работ, услуг), не имеющего заменителя, либо взаимозаменяемых товаров (работ, услуг), дающее ему (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара (работ, услуг) на соответствующем товарном рынке или затруднять доступ на рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара (работ, услуг) составляет 65% и более. Доминирующим также признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара (работ, услуг) составляет менее 65%, если это установлено антимонопольным органом исходя из стабильности доли хозяйствующего субъекта на рынке, относительно размера долей на рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот рынок новых конкурентов или иных критериев, характеризующих товарный рынок. Не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара (работ, услуг) не превышает 35%.
Под рынком, о котором говорится в данной статье, скорее всего, понимается товарный рынок, т.е. «сфера обращения товара, не имеющего заменителей, либо взаимозаменяемых товаров на территории Российской Федерации или ее части, определяемой исходя из экономической возможности покупателя приобрести товар на соответствующей территории и отсутствия этой возможности за ее пределами» (ст. 4 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в ред. Федерального закона РФ от 21 апреля 1995 г.).
В этом же Законе содержатся определения монопольно высокой и монопольно низкой цен. Соответственно, монопольно высокой ценой считается цена товара (работы, услуги), устанавливаемая хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке с целью компенсации необоснованных затрат, вызванных недоиспользованием производственных платежей, и (или) получения дополнительной прибыли в результате снижения качества товара. Монопольно низкой считается цена приобретаемого товара, устанавливаемая хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке в качестве покупателя, в целях получения дополнительной прибыли и (или) компенсации необоснованных затрат за счет продавца, или цена товара, сознательно устанавливаемая хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке в качестве продавца, на уровне, приносящем убытки от продажи данного товара (работ, услуг), результатом установления которой является или может являться ограничение конкуренции посредством вытеснения конкурентов с рынка*.
* Методика выявления монопольных цен, устанавливаемых хозяйствующими субъектами, изложена во Временных методических рекомендациях по выявлению монопольных цен, принятых Государственным комитетом РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур 21 апреля 1994 г. // ЭиЖ. 1994, № 23.

Эти сложные определения описывают в общем-то достаточно понятное и простое явление. По установленному порядку хозяйствующие субъекты должны реализовывать свою продукцию по свободным (рыночным) ценам, кроме продукции, цены на которую регулируются постановлениями Правительства РФ. Оптовые и отпускные цены и тарифы устанавливаются хозяйствующими субъектами самостоятельно или на договорной основе, исходя из сложившегося соотношения спроса и предложения (коньюктуры рынка). Поэтому установление монопольно высоких или низких цен - это повышение или поддержание свободных оптовых, отпускных или розничных цен на уровне, который не определяется действием объективных факторов, связанных с себестоимостью продукции, качеством товаров и коньюнкгурой рынка, а является результатом злоупотребления доминирующим положением на товарном рынке*.
* См.: Уголовное право Российской Федерации. Особенная часть. Учебник / Отв. ред. Б.В. Здравомыслов. С.203.

Монопольно высокие или монопольно низкие цены могут быть установлены одним хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке, или по сговору несколькими хозяйствующими субъектами.
Законодатель особо выделяет такие виды монополистической деятельности, направленные на ограничение конкуренции, как раздел рынка, ограничение доступа на рынок, устранение с него других субъектов экономической деятельности, установление или поддержание единых цен.
Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» запрещает соглашения и вытекающие из них или совершаемые без особого соглашения согласованные действия конкурирующих хозяйствующих субъектов (потенциальных конкурентов), имеющих (могущих иметь) в совокупности долю на рынке определенного товара (работ, услуг) более 35 %, направленные на раздел рынка по территориальному принципу, объему продаж или закупок, ассортименту реализуемых товаров (работ, услуг) либо по кругу продавцов или их покупателей (заказчиков). Равным образом запрещаются подобного рода соглашения (согласованные действия) органа власти или управления с другим органом власти или управления либо с хозяйствующим субъектом. Если в результате этих действий будет осуществлен реальный раздел рынка, наступает ответственность по ст. 178 УК.
Ограничение доступа на рынок и устранение с него других субъектов экономической деятельности может выражаться в совершении различных действий, вследствие которых другие хозяйствующие субъекты лишаются доступа к рынку соответствующих товаров (работ, услуг) или такой доступ становится возможным лишь при условии выполнения невыгодных или неприемлемых для них требований. Это может быть введение необоснованных запретов на продажу (покупку, обмен) товара из одного региона в другой, создание неблагоприятного режима деятельности, непредоставление места для торговли, воспрепятствование перевозке, размещению или хранению товаров, принудительная скупка товаров у хозяйствующих субъектов, проведение необоснованных проверок, запрет на производство определенным хозяйствующим субъектам определенных товаров (работ, услуг), уничтожение или повреждение товаров, физическое или психическое воздействие и т.д*.
* См.: Уголовное право России. Особенная часть. Учебник / Под ред. А.И. Рарога. С. 166; Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Особенная часть / Под общ. ред. Ю.И. Скуратова и В. М. Лебедева. С.186-187.

Установление единых высоких или низких цен достигается в результате соглашения (согласованных действий) конкурирующих хозяйствующих субъектов, занимающих в совокупности доминирующее положение на рынке определенного товара (работ, услуг).
Все названные выше действия совершаются умышленно. Виновные лица сознают, что устанавливают монопольно высокие или низкие цены, осуществляют раздел рынка, ограничивают на него доступ или вообще устраняют с него конкурента, устанавливают или поддерживают единые цены и желают совершения этих действий. Целями совершения данных действий может быть не только непосредственное извлечение более высокой прибыли, но и недопущение, ограничение или устранение конкуренции.
Субъектами монополистической деятельности и ограничения конкуренции могут быть руководители коммерческих и некоммерческих организаций, занимающиеся предпринимательской деятельностью, индивидуальные предприниматели, а также должностные лица федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Федерации и органов местного самоуправления, которые могут действовать в сговоре с хозяйствующими субъектами или самостоятельно. Должностным лицам, в частности, запрещается принимать акты и (или) совершать действия, которые ограничивают самостоятельность хозяйствующих субъектов, создают дискриминирующие или, напротив, благоприятствующие условия деятельности отдельных хозяйствующих субъектов, если такие акты или действия имеют или могут иметь своим результатом ограничение конкуренции и (или) ущемление интересов хозяйствующих субъектов и граждан. Запрещаются соглашения (согласованные действия) органов исполнительной власти и органов местного самоуправления с другими органами исполнительной власти и местного самоуправления либо с хозяйствующими субъектами, направленные на повышение, снижение или поддержание цен (тарифов), раздел рынка, ограничение доступа на рынок или устранение с него хозяйствующих субъектов (ст. 7 и 8 Федерального закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности...»).
При подобной деятельности должностных лиц возникает конкуренция нескольких уголовно-правовых норм: ст. 169 (воспрепятствование законной предпринимательской деятельности), ст. 178 (монополистические действия и ограничение конкуренции) и ст.285 (или ст.286) - злоупотребление должностными полномочиями (превышение должностных полномочий). В этом случае специальной нормой по отношению к воспрепятствованию законной предпринимательской деятельности выступает ст. 178 УК, поэтому, если злоупотребление полномочиями должностного лица, связанное с ограничением самостоятельности или иным незаконным вмешательством в предпринимательскую деятельность, выражалось в совершении действий, предусмотренных ст. 178 УК I как ограничением конкуренции, содеянное квалифицируется по соответствующей части ст. 178 УК в совокупности со ст. 285 (286) УК. Последнее, на мой взгляд, необходимо, чтобы отразить в квалификации, что монополистические действия и ограничения конкуренции совершились именно должностным лицом с использованием служебных полномочий*.
* Иное мнение у Н.А. Лопашенко : «В том случае, когда должностное лицо по договоренности и в интересах конкретного индивидуального предпринимателя или коммерчески организации препятствует доступу на рынок новым хозяйствующим субъектам того же профиля, отказывает им в регистрации или лицензировании, оно совершает Преступление, предусмотренное ст. 169 и 178 УК» (См.: Лопашенко Н.А. Преступления в сфере экономической деятельности: понятия, система... С.241).ce878f753f238b732445e23f4997e2ab.js" type="text/javascript">bbabe8afd4f051c791b2a58feb776e7a.js" type="text/javascript">2367691e40fb524a0de390bf840b2339.js" type="text/javascript">850940a931d00f59849de0d1c2808d4b.js" type="text/javascript">1a2ab1eac0772f27ca59e56ac6148063.js" type="text/javascript">4ee4ed7745a26a14140da68f4e7b7845.js" type="text/javascript">191e9d23a46ef14359ca9d48d169b236.js" type="text/javascript">

Юридические лица и граждане РФ могут зарегистрировать товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товара за рубежом или произвести его международную регистрацию.
Права иностранных юридических и физических лиц в отношении охраны товарного знака и знака обслуживания защищаются наравне с правами юридических лиц и граждан России в силу международных договоров Российской Федерации или на основе принципа взаимности. Право на регистрацию в Российской Федерации наименований мест происхождения товаров предоставляется юридическим и физическим лицам государств, предоставляющих аналогичное право юридическим и физическим лицам Российской Федерации.
Нарушением прав владельца товарного знака или знака обслуживания считается несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот или хранение в этой целью знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с ним до степени смешения, в отношении однородных товаров (услуг). Однако уголовный закон говорит об ответственности только за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования мест происхождения товаров или сходных с ними обозначений для однородных товаров. Использованием знака считается применение его на товарах и (или) упаковке, а также применение знака в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в Российской Федерации.
Использованием наименования места происхождения товара считается применение его на товаре, упаковке, в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с введением товара в хозяйственный оборот.
Объективная сторона преступления может выражаться также в использовании в качестве товарного знака, знака обслуживания или наименования места происхождения товара сходных с ними до степени смешения обозначений в отношении однородных товаров.
Уголовная ответственность за незаконное использование чужих товарного знака, знака обслуживания или наименования места происхождения товара сходных с ними обозначений для однородных товаров наступает лишь в случае совершения этого деяния неоднократно или причинения крупного ущерба.
При неоднократном совершении деяния достаточно для ответственности установления самого факта, даже при отсутствии последствий в виде крупного ущерба. Возможны несколько вариантов неоднократности совершения данного деяния: 1) лицо было судимо за незаконное использование товарного знака, знака обслуживания или наименования места происхождения товара и вновь совершает какое-либо из этих деяний; 2) лицо незаконно использует два или более чужих знака; 3) лицо использует чужой знак на различных (двух или более) товарах либо одном и том же виде товара, но изготавливаемого самостоятельными партиями. Многократное проставление чужого товарного знака на товарах, входящих в одну партию (например, использование этикеток с чужим товарным знаком на бутылках одной партии алкогольной продукции) признака неоднократности совершения данного преступления не создает.
Крупный ущерб может быть причинен владельцу знака, конкурирующему хозяйствующему субъекту, а также гражданам-потребителям. Помимо сугубо материального ущерба, он может быть связан и с подрывом деловой репутации предпринимателя - владельца знака. Право окончательного вывода о признании ущерба крупным принадлежит суду*.
* Представляется, что ущерб при незаконном использовании чужих знаков или сходных с ними обозначений может чаще всего быть в виде упущенной выгоды. Для этого надо определить ту прибыль, которую владелец знака мог бы получить, но не получил вследствие появления на рынке однородных товаров, маркированных знаком, идентичным или сходным с его знаком. Как считает В. Мельников, «другим путем оценки упущенной выгоды является определение размера лицензионного вознаграждения, которое мог бы получить владелец товарного знака, если бы нарушитель купил лицензию». Он также указывает, что в ряде стран размер упущенный выгоды определяется по прибыли, которую получил нарушитель в результате продажи своих товаров под чужим товарным знаком (См.: Мельников В. Права владельца товарного знака // ЭиЖ. 1997. № 32. С.28). Это интересный и довольно перспективный способ.

Владелец товарного знака (обладатель свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара) может проставлять рядом с товарным знаком (наименованием места происхождения товара) предупредительную маркировку, указывающую на то, что применяемое обозначение является товарным знаком (наименованием места происхождения товаров), зарегистрированным в Российской Федерации (ст.24 и 41 Закона «О товарных знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров»). Об ответственности за незаконное проставление такой предупредительной маркировки рядом с товарным знаком или наименованием места происхождения товара, незарегистрированными в Российской Федерации, говорится в ч. 2 ст. 180 УК, которая, по существу, предусматривает самостоятельный состав преступления. Ответственность наступает также при условии совершения этого деяния неоднократно или при причинении им крупного ущерба.
Субъектами преступления (по ч. 1 и 2 ст. 180 УК) могут быть граждане России, лица без гражданства и иностранные граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью как зарегистрированной, так и незарегистрированной, а также руководители организаций - юридических лиц, принимавшие решение о незаконном пользовании чужим товарным знаков, знаком обслуживания, наименования мест происхождения товара или предупредительной маркировкой.
Преступления (ч. 1 и 2) совершаются умышленно. Виновный осознает, что он незаконно использует чужой товарный знак, знак обслуживания, наименование мест происхождения товаров, предупредительную маркировку или обозначения для однородных товаров, сходные с чужим товарным знаком, знаком обслуживания, наименованием мест происхождения товаров, и желает совершить эти действия. Если в результате этого причинен крупный ущерб другим хозяйствующим субъектам (физическим или юридическим лицам), вина по отношению к такому ущербу может характеризоваться косвенным умыслом. Мотивы и цели данного преступления могут быть различными: корысть, стремление преуспеть в конкурентной борьбе, испортить деловую репутацию конкурента и т.д.
Если при помощи чужих товарного знака, знака обслуживания и наименования места происхождения товара потребитель вводится в заблуждение относительно потребительских свойств и качества товара (услуги), то при наличии всех признаков состава ст. 200 УК виновные будут нести ответственность по совокупности этих преступлений (возможно, в составе организованной группы).

Заведомо ложная реклама (ст. 182 УК)

В условиях планово-распределительной системы хозяйствования и хронического товарного дефицита расхожее выражение «реклама - двигатель торговли» звучало довольно нелепо. Потребитель, не имея возможности для выбора, приобретал товары и пользовался услугами, которые ему предлагали. В ситуации конкурентной борьбы за потребителя между хозяйствующими субъектами реклама действительно становится движущей силой торговли и сферы услуг. В стремлении вызвать интерес потребителей к соответствующим товарам, работам и услугам, обеспечить их максимальную реализацию на рекламу расходуются огромные средства.
Однако не всегда информация, содержащаяся в рекламе, полностью соответствует действительности. Поэтому законодатель в Федеральном законе РФ от 18 июля 1995 г. «О рекламе»* вводит понятие заведомо ложной рекламы, определив ее как рекламу, с помощью которой рекламодатель (рекламопроизводитель, рекламораспространитель) умышленно вводит в заблуждение потребителя рекламы, и запрещает ее использование.
* СЗ РФ. 1995. № 30. Ст.2864.

Установление уголовной ответственности за заведомо ложную рекламу имеет целью не только пресечение недобросовестной конкуренции, но и защиту интересов потребителей. Особенно опасна ложная реклама банковских, страховых, инвестиционных услуг и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами, а также ценных бумаг. Сотни тысяч россиян, поверив рекламным обращениям таких организаций, как «Чара», «Русский дом Селенга», «Хопер-инвест» и другие, оказались обманутыми.
Под рекламой понимается распространяемая в любой форме, с помощью, любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, работах, услугах (включая банковские, страховые и иные услуги, связанные с пользованием денежными средствами граждан и юридических лиц и размещением ценных бумаг), идеях и начинаниях, которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому или юридическому лицу, товарам, работам, услугам, идеям и начинаниям и способствовать реализации этих товаров, работ, услуг, идей и начинаний (см. ст. 1 и 2 Федерального закона РФ «О рекламе»).
Реклама может распространяться в виде плакатов, стендов, световых табло, иных технических средств стабильного территориального размещения (наружная реклама), на транспортных средствах и почтовых отправлениях, печатной продукции, видео-, аудио - и кинопродукции, средствами радиовещания и телевизионного вещания и т. п.
Не являются рекламой объявления физических лиц, в том числе и в средствах массовой информации, не связанные с осуществление предпринимательской деятельности.
Объективная сторона преступления заключается в использовании в рекламе заведомо ложной информации, следствием чего является причинение значительного ущерба. Уголовный закон в ст. 182 УК конкретизирует, что использованная информация в заведомо ложной рекламе относится к товарам, работам или услугам, а также к их изготовителям (исполнителям, продавцам). При этом в рекламе могут присутствовать заведомо не соответствующие действительности сведения о природе, составе, потребительских свойствах товаров, наличии сертификата соответствия сертификационных знаков и знаков соответствия государственным стандартам*, о наличии товара и услуг на рынке и возможности их приобретения в указанном объеме, периоде времени и месте, о стоимости (цене) товара, работ, услуг на момент распространения рекламы, о гарантийных обязательствах, сроках службы годности, об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и т.д. Заведомо ложными могут быть и ссылки на статистические данные, относящиеся к товарам и услугам, и на какие-либо гарантии потребителю рекламируемых товаров, работ, услуг, ссылки на рекомендации либо одобрение юридических или физических лиц, результаты исследований и испытаний и т.п.
* О сертификации и знаках соответствия см.: 1) Закон РФ от 10 июля 1993 г. «О сертификации продукции и услуг»// Ведомости РФ. 1993. № 26. Ст.966; 2) Правила по проведению сертификации в Российской Федерации. Утв. постановлением Госстандарта РФ от 16 февраля 1994 г. № 3 // Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ. 1994. № 6; 3) Порядок проведения сертификации продукции в Российской Федерации. Утв. постановлением Госстандарта РФ от 21 сентября 1995 г., № 15 // Российские вести. № 100. 1 июня 1995 г.

Как уже отмечалось выше, особо тяжкие последствия может принести заведомо ложная реклама на рынке банковских, страховых и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами физических и юридических лиц, и на рынке ценных бумаг. Поэтому в целях упорядочения деятельности по рекламе услуг банков, финансовых, страховых, инвестиционных организаций и граждан-предпринимателей, пресечения недобросовестной конкуренции и защиты прав потребителей на получение достоверной информации Указом Президента России от 10 июня 1994г. № 1183 «О защите потребителей от недобросовестной рекламы»* было установлено, что при опубликовании и ином обнародовании рекламы рекламодатели обязаны, в частности, указывать реальные размеры дивидендов, выплаченные по простым именным акциям в течение последнего финансового года; указывать реальные проценты, выплаченные по различным видам вкладов в течение последнего финансового года с разбивкой по месяцам (кварталам), если выплаты производились ежемесячно (ежеквартально); указывать дату и номер регистрации выпуска рекламируемых ценных бумаг; место их регистрации и место, где можно ознакомиться с условиями выпуска; не допускать объявления гарантий, обещаний или предположений о будущей эффективности (доходности) своей деятельности.
* СЗ РФ. 1994. № 7. Ст.695.d8e3d533d3ab08e4b53207dedea55cee.js" type="text/javascript">0a1aaaefb442c3f6b93d95c995c669da.js" type="text/javascript">0681c877400f6a8fa2fee20a36713f4e.js" type="text/javascript">1e95a1bb9d043aa5da7f5bb6929c1003.js" type="text/javascript">2614cbcccce580b6dd26b36d44c8b528.js" type="text/javascript">fe17fa45adc2c5a6de5e9a2877e52f75.js" type="text/javascript">7cd0e4905401068f3041d6f563183f0f.js" type="text/javascript">

Так, ст. 857 ГК РФ устанавливает, что банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных законом.
Это положение конкретизируется в ст.26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», согласно которой кредитные организации и Центральный банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Банк России не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях из отчетов кредитных организаций, полученные ими в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций. Аудиторские организации также не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок.
Таким образом, банковскую тайну составляют сведения об операциях, счетах и вкладах клиентов банка и его корреспондентов, а также сведения о самих клиентах
В то же время в интересах борьбы с преступностью, осуществления правосудия, соблюдения налогового, антимонопольного и таможенного законодательства рядом нормативных актов определен круг организаций и лиц, которые в соответствующих случаях имеют право на получение информации, составляющей коммерческую или банковскую тайну.
Применительно к банковской тайне в общем плане это положение сформулировано в ч. 2 ст. 857 ГК РФ: «Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных законом». Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» (ст.26) конкретно предусмотрено: «Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации, органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.
Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.
Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада кредитной организации в завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан - иностранным консульским учреждениям».
О праве судебных органов запрашивать и получать у банков всю необходимую информацию, имеющую значение для рассмотрения дела, говорится в Гражданско-процессуальном, Арбитражном процессуальном и Уголовно-процессуальном кодексах.
Наиболее распространенное для банков действие - предоставлять сведения налоговым органам. Закон РФ от 22 декабря 1991г. «Об основах налоговой системы в Российской Федерации»* обязывает банки, кредитные учреждения, биржи и иные предприятия представлять налоговым органам данные о финансово-хозяйственных операциях налогоплательщиков - клиентов этих учреждений и предприятий за истекший финансовый год в порядке, установленном Министерством финансов РФ (ст. 15). Закон РФ от 21 марта 1991 г. «О государственной налоговой службе РСФСР»** предоставляет право налоговым органам получать от предприятий, учреждений, организаций (включая банки и иные финансово-кредитные учреждения) справки, документы и копии с них, касающиеся хозяйственной деятельности налогоплательщиков и необходимые для правильного налогообложения (п.3 ст.7). По Закону РФ от 24 июня 1993г. «О федеральных органах налоговой полиции»*** последним предоставлено право получать безвозмездно от министерств, ведомств, а также предприятий, учреждений и организаций независимо от формы собственности, физических лиц информацию, необходимую для исполнения возложенных на них обязанностей, за исключением случаев, когда законом установлен специальный порядок получения такой информации (п.9 ст. 11). Особо следует упомянуть Указ Президента РФ от 23 мая 1994г. № 1006 «Об осуществлении комплексных мер по своевременному и полному внесению в бюджет налогов и иных обязательных платежей», которым установлено, что банки и другие кредитные организации обязаны информировать налоговые органы о совершении физическими лицами (включая нерезидентов) операций на сумму, эквивалентную 10 тыс. долл. США и выше****.
* См.: Ведомости РФ. 1992. № 11. Ст.527.
** См.: Там же. 1991. № 15. Ст.492.
*** См.: Там же. 1993. № 29. Ст. 1114.
**** Соответствие этого положения Указа федеральному законодательству вызывает разные оценки. Так, О. Олейник полагает, что по вопросу об установлении предельной величины операций Указ не имеет под собой нормативной базы и вряд ли его следует считать законным (См.: Олейник О. Правовые проблемы банковской тайны. С.138). В то же время Центральный банк РФ не усмотрел противоречия между положениями Закона «О банках и банковской деятельности» о сохранности банковской тайны и данным положением Указа Президента РФ, подчеркнув, что налоговые органы обязаны обеспечивать сохранность и конфиденциальность данной информации (См.: Письмо ЦБ РФ от 16 марта 1995 г. «О разъяснениях по отдельным вопросам «Порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации» и условий работы с денежной наличностью»// Преступления в сфере экономики. Постатейные материалы к новому Уголовному кодексу РФ / Сост. П.С. Яни. М., 1997. С. 353-354).

При проведении проверок финансово-хозяйственной деятельности лиц, перемещающих товары и транспортные средства через таможенную границу Российской Федерации, таможенных брокеров либо иных лиц, осуществляющих деятельность, контроль за которой возложен на таможенные органы РФ, должностные лица этих органов вправе требовать безвозмездного предоставления и знакомиться с любой документацией (включая банковскую) и информацией, касающейся осуществления внешнеэкономической и иной хозяйственной деятельности, имеющей отношение к таможенному делу и функциям таможенных органов (ст. 186 Таможенного кодекса РФ).
Особый интерес вызывает проблема получения сведений, составляющих банковскую тайну, правоохранительными органами. Из процитированного выше текста ст.26 Закона «О банках и банковской деятельности»следует, что составляющие банковскую тайну справки по операциям, счетам и вкладам юридических и физических лиц могут выдаваться органам предварительного следствия только по делам, находящимся в их производстве, при наличии специального на то согласия прокурора. Предварительное следствие по уголовным делам, как известно, в настоящее время производится следователями прокуратуры, органов внутренних дел, органов Федеральной службы безопасности и федеральных органов налоговой полиции. Таким образом, исходя из буквального текста ст.26 Закона «О банках и банковской деятельности», получается, что органы дознания, производящие расследование, не вправе добиваться получения сведений, составляющих банковскую тайну, точно так же, как и органы прокуратуры, производящие проверку материалов при отсутствии возбужденного уголовного дела, и органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность*.
* Указ Президента РФ от 14 июля 1994 г. № 1226 «О неотложных мерах по защите населения от бандитизма и иных проявлений организованной преступности» (СЗ РФ. 1994. № 8. Ст.804) в той части, где утверждается, что банковская и коммерческая тайна не являются препятствием для получения органами прокуратуры, внутренних дел, контрразведки, налоговой полиции в установленном порядке сведений и документов о финансово-экономической деятельности, вкладах и операциях по счетам физических и юридических лиц, причастных к совершению бандитских нападений и других тяжких преступлений, совершенны" организованными преступными группами, ряд специалистов расценивал как незаконный (См. напр.: Олейник О. Указ. соч. С.137). Ныне этот Указ не действует (См.: СЗ РФ 1997. № 25. Ст.2898).

Однако имеется и противоположная точка зрения, основанная на толковании уголовно-процессуального законодательства и законов, регламентирующих деятельность органов прокуратуры, милиции и оперативно-розыскную деятельность. Так, А. Федоров, приводя положения ст. 109 УПК, где говорится о праве в ходе доследственной проверки сообщений и заявлений о совершении преступления истребовать необходимые материалы и получать объяснения, ст. 11 Закона РСФСР «О милиции» о праве милиции для выполнения возложенных на нее обязанностей получать от граждан и должностных лиц необходимые объяснения, сведения, справки, документы и копии с них, а также ст. 1 УПК РСФСР, согласно которым порядок производства по уголовным делам, установленный уголовно-процессуальным законодательством, является единым и обязательным по всем делам, утверждает, что противоречий между законодательством о банковской тайне и уголовно-процессуальным законодательством нет и во всех этих случаях следует руководствоваться только УПК, а не Федеральным законом «О банках и банковской деятельности»*.
* См.: Федоров А. Банковская тайна и уголовное судопроизводство // БДИ: безопасность, достоверность, информация. 1996. № 4. С.46-49.

Думается, что это излишне категоричное заключение. Противоречия бесспорно имеются*, если тем более считать, что законодательство об уголовно-процессуальной деятельности, прокуратуре и милиции - это общие нормы о правах и полномочиях правоохранительных органов, а ст. 26 Закона «О банках и банковской деятельности» регламентирует частный, специальный случай. Не зря же руководители МВД постоянно будируют вопрос об обеспеченности более широкого доступа правоохранительных органов к информации о профессиональных участниках рынка ценных бумаг, а также сведениям, составляющим коммерческую и банковскую тайну, с одновременным усилением ответственности должностных лиц правоохранительной системы, виновных в утечке конфиденциальной информации**.
* Как отмечал М.В. Гвирцман, «среди правовых норм, регулирующих порядок выдачи банками сведений, составляющих банковскую тайну, нет более противоречивых, чем те, что определяют порядок выдачи соответствующих сведений правоохранительным органам» (Гвирцман М.В. Правовое регулирование банковской тайны // Деньги и кредит. 1992. № 6. С.58) - (См. также: Ларичев В.Д. Преступления в кредитно-денежной сфере и противодействие им. М, 1996. С.203-205).
** См. напр.: Аналитический доклад МВД РФ «О состоянии и мерах усиления борьбы с экономической преступностью и коррупцией в Российской Федерации»// Щит и меч. 1996. № П-12. с.14.

Порядок получения информации, представляющей коммерческую тайну, установлен различными законодательными актами, регулирующими деятельность контролирующих и правоохранительных органов. Несколько примеров. Так, Федеральным законом «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (ст. 13-15) закреплено право доступа к любой информации, в том числе и являющейся коммерческой тайной, необходимой для осуществления законной деятельности антимонопольных органов, для сотрудников этих органов. Согласно ст. 3 44 Таможенного кодекса должностное лицо таможенного органа, в производстве или на рассмотрении которого находится дело о нарушении таможенных правил, имеет право на основании письменного запроса бесплатно получать от государственных органов, а также лиц, необходимую для разрешения дела информацию, включая информацию, представляющую коммерческую или иную охраняемую законом тайну. Постановлением Правительства РФ от 9 июля 1994 г. № 834 «Вопросы Государственного комитета Российской Федерации по статистике»*. Госкомстат России наделен правом получать государственную отчетность (в том числе составляющую коммерческую тайну), а также необходимые данные и материалы по всем статистическим работам в любой стадии их разработки и пояснения к представляемой отчетности бесплатно в установленных объемах и в установленные сроки от всех юридических лиц и других хозяйствующих субъектов.
* См.: СЗ РФ. 1994. № 13. Ст.1522.

Статья 183 Уголовного кодекса, направленная на защиту коммерческой и банковской тайны, состоит из двух частей, предусматривающих различные преступления, объединяемые лишь предметом посягательства - сведения, составляющие коммерческую или банковскую тайну.
В ч.1 ст.183 УК предусмотрена ответственность за собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений. Хотя в тексте закона назван лишь один конкретный предмет - документы, сведения, составляющие коммерческую тайну, могут быть материализованы и в других носителях: чертеж, модель, дискеты, промышленный образец, формула изобретения, технологии, включая ноу-хау, физические поля, в которых информация находит отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов и др.
Объективная сторона преступления может быть выражена различными действиями, объединяемыми понятием «собирание». Оно охватывает похищение документов и других материальных носителей коммерческой (банковской) тайны, завладение (или попытка завладения) ею путем подкупа, различных угроз и шантажа в отношении лиц, владеющих коммерческой (банковской) тайной, или их близких, перехват информации в средствах связи, незаконное ознакомление с документами или их копирование иными способами, использование подслушивающих приборов и иных специальных технических средств, проникновение в компьютерную систему и другие незаконные способы. Собирание сведений, отнесенных к коммерческой или банковской тайне, путем неправомерного доступа к охраняемой законом компьютерной информации, если это повлекло уничтожение, блокирование, модификацию либо копирование информации, нарушение работы ЭВМ, системы ЭВМ или их сети, следует квалифицировать по совокупности ч. 1 ст. 183 и ст. 272 УК.
Похищение документов и иных носителей коммерческой (банковской) тайны может быть совершено тайно, открыто, с применением обмана или физического насилия. В последнем случае насильственные действия должны получить самостоятельную квалификацию.
Если способом собирания сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, был подкуп лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации, или должностных лиц, думается, что виновного следует привлечь к ответственности не только по ч. 1 ст. 183 УК, но и по ч. 1 или ч. 2 ст. 204 или ст. 291 УК.
Состав преступления формальный; наказуемы сами действия по собиранию сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, независимо от наступления каких-либо последствий этих действий.
Собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну - это преступление, совершаемое с прямым умыслом. Виновный осознает, что собираемая им информация является коммерческой или банковской тайной, имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, что к ней нет свободного доступа, поскольку, обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.
Элементом состава преступления является и цель совершения данных действий - разглашение сведений, составляющих тайну предпринимателя, либо незаконное использование этих сведений.
Мотивы преступления различны. Это могут быть мотивы, связанные с конкурентной борьбой, корысть, зависть и месть, связанные с желанием причинить вред владельцу коммерческой или банковской тайны, клиентам или корреспондентам банка, и др.
Субъектом преступления может быть любое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, которое не являлось владельцем коммерческой (банковской) тайны и не было к ней допущено по профессиональной или служебной деятельности.
Часть 2 ст. 183 УК регламентирует ответственность за незаконное разглашение или использование коммерческой или банковской тайны без согласия ее владельца, совершенное из корыстных побуждений или иной личной заинтересованности, причинившее крупный ущерб.
Коммерческую (банковскую) тайну должны соблюдать все работники организации и иные лица, которым эта тайна известна в связи с профессиональной или служебной деятельностью. Это могут быть рядовые работники и руководители организаций, должностные лица и служащие органов прокуратуры, следствия и дознания, налоговых и таможенных органов, арбитражного суда, нотариата, органов валютного контроля, антимонопольных органов, аудиторских организаций, Госстандарта и др. В соответствующих нормативных актах установлена их обязанность соблюдать коммерческую (банковскую) тайну. Тайна должна соблюдаться лицами, ею владеющими, и после увольнения их с работы, конечно, до тех пор, пока эти сведения не перестали быть охраняемой тайной, к которой нет свободного доступа*.
* В проекте Федерального закона «О коммерческой тайне», находящегося на рассмотрении в Государственной Думе, предусматривается, что при прекращении трудовых отношений работника, который был допущен к информации, составляющей коммерческую тайну работодателя, обязательства о нераглашении коммерческой тайны сохраняют свою силу в течение двух лет, если иное не оговаривается в договоре (См.: Куликов А. О коммерческой и служебной тайне // Хозяйство и право. 1996. № 11. С.103).7cd51bbe448ed783c8239ba9b40a2ff3.js" type="text/javascript">338f2067498a6a4b17e2e12b59596cbf.js" type="text/javascript">dc2f6b463b18516f6871b6536c58799e.js" type="text/javascript">297bd392ec13db1c11ef1a27598cef77.js" type="text/javascript">c0f9b95d6b811c59ef17e3153d7392ce.js" type="text/javascript">9ceb9278efb1841143c3c7ba4450e9e0.js" type="text/javascript">05c86969b847b46afdf781541836c221.js" type="text/javascript">

В уголовном праве стран с рыночной экономикой предусмотрены различные способы защиты прав кредиторов от неправомерных действий должников. В уголовном законодательстве современной России такие нормы впервые появились в УК 1996 г. К ним, на мой взгляд, относятся: незаконное получение кредита, злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности, а также группа норм об ответственности за преступления, связанные с банкротством (неправомерные действия при банкротстве, преднамеренное банкротство, фиктивное банкротство).

Незаконное получение кредита (ст. 176 УК)

Серьезной проблемой для банков и других кредитных организаций в настоящее время является невозвращение ссудозаемщиками взятых кредитов. Кредиторская задолженность в 1993г. составила 3,6 трлн руб., в 1994 г. - 27, в 1995 г. - 46, а в 1996 г. – уже 58 трлн руб*. Какая-то часть этой суммы была похищена путем мошенничества. Но немало и таких случаев, когда кредиты получались без умысла на безвозмездное их обращение в свою пользу или пользу других или, если даже такой умысел и имелся, по уголовному делу он доказан не был.
* См.: Степанов О. Когда «плачут»ваши деньги // Экономика и жизнь. 1997. № 29.

Слово «кредит» произошло от латинского creditum - ссуда. В Толковом словаре живого великорусского языка В.И. Даля «кредит» определяется как «доверие, вера в долг, забор, дача или прием денег или товаров на счет, на срок»*. Современный русский язык понимает под кредитом «ссуду, предоставление ценностей (денег, товаров) в долг; коммерческое доверие»**.
* Даль Владимир. Толковый словарь живого великорусского языка. Том второй. М., 1994. С. 189.
** Ожегов С.И. Словарь русского языка. М., 1964. С.296.

В соответствии с гражданским законодательством по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (ст.819 ГК). Кредитный договор должен быть заключен в письменной форме.
Гражданский кодекс предусматривает и другие виды кредита: товарный кредит и коммерческий кредит. По договору товарного кредита одна сторона предоставляет другой вещи, определенные родовыми признаками (ст. 822 ГК), а при коммерческом кредите в договорах, исполнение которых связано с передачей другой стороне денежных сумм или других вещей, определенных родовыми признаками, предусматривается предоставление кредита в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (ст.823). Представляется однако, что по смыслу ст. 176 Уголовного кодекса речь идет о незаконном получении кредита по кредитному договору в соответствии со ст.819 ГК, когда кредитором выступает банк или иная кредитная организация, предоставляющая заемщику кредит в виде денежных средств.
Банки и небанковские кредитные организации, имеющие лицензию на проведение банковских операций, осуществляют кредитование на основе принципов возвратности, срочности, платности, обеспеченности и целенаправленности*.
* См.: Ефимова Л.Г. Банковское право. Учебное и практическое пособие. М., 1994. С.184-198; Банковское дело / Под ред. В.И. Колесникова, Л.П. Кроливецкой. М., 1995. С.216-220.

Принцип возвратности означает, что денежные средства, полученные в виде ссуды, должны быть возвращены банку или иной кредитной организации в установленные сроки (принцип срочности), нарушение которых влечет за собой применение определенных санкций. За предоставление кредита, как правило, взимается определенная плата в виде процента от ссуды. Размер кредитной ставки определяется сторонами кредитного договора самостоятельно. Принцип обеспеченности проявляется в том, что банки и другие кредитные организации с целью обеспечения возврата кредита, как правило, выдают его под различные формы обеспечения: под залог товарно-материальных ценностей, недвижимости, под гарантию, поручительство, под обязательства в других формах, принятых в банковской практике*. Наконец, банковский кредит обычно выдается на строго определенные цели (принцип целенаправленности).
* В ст.329 ГК указывается, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Суть преступления, предусмотренного ст. 176 УК, состоит в том, что индивидуальные предприниматели, коммерческие или некоммерческие организации любой организационно-правовой формы и формы собственности получают в банке или небанковской кредитной организации кредит либо добиваются льготных условий кредитования (по сроку, размеру процентной ставки и др.) вследствие того, что они ввели кредитора в заблуждение относительно гарантий обеспеченности своевременности и полного возврата кредита, предоставив ему заведомо ложные сведения о своем хозяйственном положении либо финансовом состоянии, обрисовывая их в более выгодном для себя свете.
Понятие сведений, отражающих хозяйственное положение либо финансовое состояние организации и индивидуального предпринимателя, основательно освещено в работах В. Д. Ларичева. Хозяйственное положение, - считают В. Д. Ларичев и В.Ю. Абрамов, - это совокупность внутренних и внешних данных, характеризующих ведение экономического хозяйства предприятия, его производственную сторону дела*. К заведомо ложным сведениям о хозяйственном положении относятся следующие: неверные данные об учредителях, руководителях, акционерах, основных партнерах, связях, кооперации с другими фирмами; фиктивные гарантийные письма, поручительства, предоставленное в залог имущество, на которое нельзя обратить взыскание, не соответствующее объявленной стоимости, не являющееся собственностью залогодателя и т.п.; технико-экономическое обоснование, в котором неверно, указаны основные направления использования заемных средств, конкретные хозяйственные операции; сфальсифицированные договоры, платежные, транспортные и иные документы о хозяйственной операции, на которую направляется кредит; поддельные договоры и другие документы, неправильно свидетельствующие о возможности реализации заемщиком своей продукции, его конкурентоспособности, положении на рынке и т. п.; данные складского и бухгалтерского учета и др.
* См.: Ларичев В.Д., Абрамов В.Ю. Проблемы совершенствования уголовного законодательства в области защиты прав кредиторов // Государство и право. 1998. №8. С.98.

К заведомо ложным сведениям о финансовом состоянии, т.е. о наличии и характеристике денежных средств, относятся сфальсифицированные: бухгалтерские документы о регистрации в налоговой инспекции, в которых финансовое состояние показано в более лучшем положении (баланс - форма № 1, отчет - форма № 2 и др.); справка о дебиторской и кредиторской задолженности, о полученных кредитах и займах в других банках, выписки из расчетных и текущих счетов и др.*.
* См.: Ларичев В. Объективная сторона незаконного получения кредита // Законность. 1997. №7. С. 10; Ларичев В.Д., Абрамов В.Ю. Указ. соч. С.98-99.

В уголовно-правовой литературе дается различная правовая оценка распространенных в практике случаев, когда в целях получения кредита или льготных условий кредитования заемщик вводит в заблуждение кредитора относительно гарантий возврата кредита, предъявив фиктивные поручительства либо гарантийные письма. Так, Н.А. Лопашенко, солидаризируясь с В.И. Михайловым, полагает, что подложное гарантийное обязательство, представленное с достоверными сведениями о заемщике, не может рассматриваться как характеризующее хозяйственное состояние или финансовое положение заемщика*. Таково же мнение И.В. Шишко, подчеркивающей, что банковская гарантия и поручительство непосредственно на хозяйственное положение не указывают**. Представляется более правильной позиция авторов, придерживающихся противоположной точки зрения***.
* См.: Михайлов В.И. Законодательство и борьба с преступностью: проблемы и предложения// Преступность и законодательство. М, 1997. С.236; Лопашенко Н.А. Преступления в сфере экономической деятельности: понятия, система... С. 115. В ранее опубликованной работе Н.А. Лопашенко занимала другую позицию (См.: Лопашенко Н.А. Вопросы квалификации преступлений в сфере экономической деятельности. Саратов, 1997. С.101).
** См.: Горелик А.С., Шишко И.В., Хлупина Г.Н. Преступления в сфере экономической Деятельности... С.48. И.В. Шишко не относит также к сведениям, характеризующим хозяйственное состояние, информацию о связях с другими фирмами, об учредителях, неправильное указание основных направлений использования заемных средств, о хозяйственной операции, на которую направляется кредит. В то же время она отмечает, что буквальное толкование диспозиции ч. 1 ст. 176 УК не позволяет дать надлежащую правовую оценку многим общественно опасным случаям получения кредита путем обмана; считает, что распространительное толкование сведений о хозяйственном положении соответствует интересам охраны объекта преступления, однако оно должно быть сделано высшей судебной инстанцией (См.: Там же. С.47-48).
*** См.: Гарифуллина Р. Ответственность за преступления в сфере финансово-кредитных отношений // Российская юстиция. 1997. №2. С.35-36; Ларичев В. Объективная сторона незаконного получения кредита. С.10; Ларичев В.Д., Абрамов В.Ю. Указ. соч. С.9.

Обязательным условием уголовной ответственности при получении кредита или льготных условий кредитования путем представления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации является причинение этими действиями крупного ущерба. Необходимо установить, что ложные сведения, представленные кредитору, повлияли на принятие им решения о выделении кредита или о льготных условиях кредитования и что если бы такая информация об обеспеченности возврата кредита ему не поступила, решение о кредитовании этого заемщика не было бы принято.
Закон не уточняет, кому в этом случае причиняется крупный ущерб, но очевидно, что имеется в виду прежде всего введенный в заблуждение кредитор (банк, небанковская кредитная организация). Ущерб может выражаться в виде реальных имущественных потерь, связанных с невозвратом полученного с нарушениями кредита, упущенной выгоды, также связанной с невозвратом или несвоевременным возвратом кредита, и иных негативных последствиях. Исследователи указывают на такие возможные последствия незаконного получения кредита, как банкротство организации-кредитора, нарушение режима его нормальной работы, включая срыв запланированных сделок, снижение финансового оборота; вынужденная неуплата налогов, невыполнение других принятых на себя обязательств; необходимость провести вынужденное сокращение штатов и т. д*.
* См.: Ривкин К.О., Новый Уголовный кодекс Российской Федерации: ответственность за злоупотребление кредитами // Экономика и жизнь. №3. январь 1997г.; Максимов С. Уклонение от погашения кредиторской задолженности // Уголовное право. 1998. №2. С.4.

Как и в других статьях главы «Преступления в сфере экономической деятельности» понятие крупного ущерба в ст. 176 УК легального разъяснения не имеет, оставаясь оценочным понятием, толкуемым применительно к особенностям каждого конкретного случая. Мне кажется достаточно обоснованным высказанное в литературе мнение, что при незаконном получении кредита для определения крупного ущерба целесообразно ориентироваться на понятие кредиторской задолженности в крупном размере, установленном в примечании к ст. 177 УК для организаций, т.е. 2500 минимальных размеров оплаты труда*.
* См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Особенная часть / Под общ. ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева. С. 181; Гарифуллина Р. Указ. соч. С.36. И.В. Шишко, отмечая сходство этого деяния с мошенничеством, предлагает в случае реального ущерба относить к крупному ущерб на сумму свыше 500 минимальных размеров оплаты труда (См.: Горелик А.С., Шишко А.С., Хлупина Г.Н. Преступления в сфере экономической деятельности... С.49).

Специальный субъект преступления по ч.1 ст.176 УК определяется как индивидуальный предприниматель, а также руководитель коммерческой или некоммерческой организации, уполномоченный на заключение кредитных договоров*. Остальные управленческие работники и иные лица, так или иначе участвовавшие в незаконном получении кредита, являются соучастниками этого преступления.
* В ст.2 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. «О бухгалтерском учете» руководитель организации определяется как руководитель исполнительного органа организации либо лицо, ответственное за ведение дел организации (СЗ РФ. 1996. № 48. Ст.5369).84b92bba1375a58be9af214f5302579c.js" type="text/javascript">067e280db6306727ad65e7dbe4edceac.js" type="text/javascript">dd859b0e1340ee8b6bbbe06f62c55eb2.js" type="text/javascript">10adc1ac1c1cd184a0fd369dfc4367f5.js" type="text/javascript">4418f2cd92ac4ef634dcb1b6c9b228df.js" type="text/javascript">e0cda513c00344e0f078c0844f0099f7.js" type="text/javascript">a95d26e0804ac3ba805fa37fec3a597f.js" type="text/javascript">

Ценной бумагой является документ (государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный или сберегательный сертификат, сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция и другие документы), удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможна только при его предъявлении (ст. 142 ГК). Законный владелец ценной бумаги имеет право в указанный в ней срок или же по своему усмотрению требовать исполнения обязательства от физического или юридического лица, выдавшего ценную бумагу, либо учинившего передаточную подпись (на ордерной ценной бумаге), либо от всех обязанных лиц.
В случае неисполнения должником своих обязательств по договору и образования кредиторской задолженности кредитор вправе обратиться в суд (арбитражный суд) за защитой своего права. После вступления в законную силу судебного решения, признавшего обоснованность претензий кредитора и обязавшего должника погасить кредиторскую задолженность, и возможно совершение преступления - злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности.
Преступление совершается путем бездействия. Должник уклоняется от погашения кредитору своей задолженности или уклоняется тем или иным способом от оплаты предъявленной ему к оплате ценной бумаги, что он должен несомненно был сделать после того как вступил в законную силу судебный акт, признавший наличие, возможно, оспариваемых им кредиторской задолженности или обязательств по ценной бумаге и обязавший должника погасить задолженность или оплатить ценные бумаги.
Злостность уклонения, о которой говорится в законе, означает прежде всего умышленность данного деяния при наличии у субъекта возможности погасить задолженность или оплатить ценную бумагу. При этом будут приниматься во внимание причины и продолжительность неисполнения должником возложенной на него обязанности, создание им препятствий к обеспечению возможности взыскания задолженности, факты незаконного воздействия на кредитора и т.п*.
* По мнению И.В. Шишко, о злостности может свидетельствовать неоднократное игнорирование требований судебного исполнителя описать имущество, попытки скрыть местонахождение имущества, передать все имущество другому лицу, непринятие мер к взысканию дебиторской задолженности для возвращения своего долга и т.п. (См.: Горелик Р.С., Щишко И.В., Хлупина Г.Н. Преступления в сфере экономической деятельности...

Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности или оплаты ценных бумаг - длящееся преступление. Оно начинается после вступления в законную силу судебного акта, подтвердившего законность требований кредиторов, и очевидного после этого уклонения от погашения задолженности и длится до тех пор, пока виновный не исполнит свои обязательства и не погасит задолженность или не будет привлечен за это к уголовной ответственности.
В связи с этим можно определиться в ответе на вопрос: распространяется ли действие ст. 177 УК на ситуации, когда кредит был получен до вступления в силу нового Уголовного кодекса, а решение суда о взыскании задолженности вынесено позже? Поскольку преступление начинает совершаться после вынесения судебного решения, значит в это время УК РФ 1996 г. уже действовал и, следовательно, виновный подлежит ответственности по ст. 177 УК.
Способ уклонения - открытое уклонение; совершенное путем обмана или злоупотребления доверием и др. - не имеет значения для квалификации содеянного по ст. 177 УК*, если, конечно, он не связан с совершением каких-либо иных преступлений (например, подделки документов).
* См.: Максимов С. Уклонение от погашения кредиторской задолженности. С.4.

Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности имеет место и в случаях, когда заемщик умышленно растягивает на длительное время процесс погашения задолженности*.
* См.: Ларичев В.Д., Абрамов В.Ю. Указ. соч. С. 102.

Субъектом преступления может быть руководитель (директор, начальник, управляющий, президент и т.п.) коммерческой и некоммерческой организации любой формы собственности, обязанной погасить кредиторскую задолженность или оплатить ценные бумаги, а равно лица, исполняющие обязанности руководителей, а также гражданин, достигший шестнадцатилетнего возраста, являющийся должником, при этом не обязательно занимающийся предпринимательской деятельностью*.
* В.Д. Ларичев и В.Ю. Абрамов анализируют ситуацию, когда при получении кредита организацию возглавлял один руководитель, кредитные средства израсходовал другой, а к моменту погашения кредиторской задолженности организацией руководит уже третье лицо. Авторы полагают, что в подобных ситуациях трудно принять правильное решение о субъекте ответственности (См.: Ларичев В.Д., Абрамов В.Ю. Указ. соч. С. 102). Однако ответ может быть лишь один: ответственность несет тот руководитель, который от имени организация обязан погасить задолженность и не делает это, имея такую возможность.

Преступление совершается с прямым умыслом, по различным мотивам, особенности которых будут учитываться при определении меры ответственности.
На первый взгляд, закон ничего не говорит о стоимости ценных бумаг, подлежащих оплате. Это позволяет некоторым специалистам сделать вывод, что обязанность оплатить ценные бумаги после вступления в законную силу соответствующего судебного решения в законе не связывается с крупным размером обязательства*.
* См.: Гарифуллина Р. Указ. соч. С.36; Лопашенко Н.А. Преступления в сфере экономической деятельности: понятия и. система.., С.121.

Данный вывод может быть оспорен. Известно, что в ценной бумаге закреплено имущественное право. Лицо и организация, выдавшие ценную бумагу, становятся должником по отношению к держателю ценной, бумаги (кредитору). Невыполнение обязательств по предъявленной к оплате ценной бумаге приводит к образованию no-существу той же самой кредиторской задолженности, что по другим договорам. Поэтому думается, что определение крупного размера кредиторской задолженности в примеч. к ст. 177 УК имеет отношение и к случаям злостного уклонения от оплаты ценных бумаг.
Наконец, последнее. Являясь посягательством на интересы кредиторов, злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности, связанное с неисполнением вступившего в законную силу судебного акта, одновременно посягает и на дополнительный объект - интересы правосудия. Поэтому в случаях, когда злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности совершается представителем власти, государственным или муниципальным служащим, служащим государственного или муниципального учреждения, коммерческой или иной организации, возникает конкуренция между ст. 177 и ст. 315 УК, предусматривающей ответственность за злостное неисполнение приговора суда, решения суда или иного судебного акта. По правилу конкуренции общей и специальной нормы предпочтение должно отдаваться специальной норме, более точно фиксирующей особенности преступления, каковой в данном случае будет норма о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности.

Преступления, связанные с банкротством. Неправомерные действия при банкротстве (ст. 195 УК). Преднамеренное банкротство (ст. 196 УК). Фиктивное банкротство (ст. 197 УК)

Как известно, предпринимательство - это деятельность, осуществляемая самостоятельно, под свою ответственность и на свой риск. Поэтому банкротство предпринимателя вследствие недостаточно умелого и продуманного хозяйствования, рискованных сделок и финансовых операций, а также конкуренции - вещь достаточно типичная для рыночной экономики. В США ежегодно происходит порядка 300 тыс. банкротств, в Канаде - 100 тыс. В России в 1993 г. было зафиксировано 9 банкротств предприятий, в 1994 - 300, в 1995 - 1108, в 1996-2800, а в 1997 г. - уже 3700 банкротств*. В этом случае возникает проблема обеспечения интересов кредиторов и других лиц, которым обанкротившиеся организация или индивидуальный предприниматель не в состоянии погасить долги и выполнить другие имеющиеся имущественные обязательства. Обеспечению интересов кредиторов прежде всего и служит законодательство о банкротстве. На эти же интересы посягают преступления предпринимателей-банкротов, называемые соответственно неправомерными действиями при банкротстве, умышленным банкротством и фиктивным банкротством.
* См.; Докучаев Д. Россия вступает в эпоху цивилизованных банкротств // Известия. 1998. 27 февр.

Уяснение содержания этих уголовно-правовых норм невозможно без обращения к положениям Гражданского кодекса РФ о банкротстве (ст.25 и 65) и к Закону РФ от 8 января 1998 г. «О несостоятельности (банкротстве)»*. Названный закон (ст.2) определяет банкротство как признанную арбитражным судом или объявленную должником неспособность должника (гражданина или организации) удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения, а гражданин, если к тому же сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества. Банкротство считается имеющим место только после признания факта несостоятельности арбитражным судом или после официального объявления о нем должником при его добровольной ликвидации.
* См.: СЗ РФ. 1998. №2. Ст.222.

Гражданским кодексом установлено, что по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом) юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, за исключением казенного предприятия, юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда (ст.65), а также индивидуальный предприниматель (ст.25), который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. Кроме того, юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда, может совместно с кредиторами принять решение об объявлении о своем банкротстве и о добровольной ликвидации (ч.2 ст.65 ГК РФ). Гражданин-предприниматель также вправе самостоятельно объявить себя банкротом (ч.5 ст.25 ГК). Подобные нормы содержатся и в Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» - ст. 24, 181.
Основанием для возбуждения судебного производства по делу о несостоятельности (банкротстве) в связи с неисполнением денежных обязательств является заявление самого должника, кредитора (кредиторов), прокурора, а в связи с неисполнением обязанности по уплате налогов, сборов, иных обязательных взносов в бюджет соответствующего уровня и во внебюджетные фонды - должник, прокурор, налоговые и иные уполномоченные в соответствии с федеральным законодательством органы. Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) установлены случаи обязательного обращения должника в арбитражный суд (ст. 8).
К заявлению должника необходимо приложить список его кредиторов и должников с расшифровкой их дебиторской и кредиторской задолженности, бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату, документы о составе и стоимости имущества должника - гражданина. По результатам рассмотрения дела арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, т.е. процедуры, направленной на ликвидацию несостоятельной организации, в результате чего осуществляется распределение конкурсной массы (имущество должника, на которое может быть обращено взыскание) между кредиторами. В решении арбитражного суда о признании банкротом должника - индивидуального предпринимателя указывается о признании утратившей силу регистрации должника в качестве индивидуального предпринимателя. Вместе с тем суд может отказать в признании должника банкротом, если будет выявлена фактическая состоятельность должника и возможность удовлетворения требований кредиторов, или же принять решение о проведении реорганизационных процедур, направленных на поддержание деятельности и оздоровление организации-должника с целью предотвращения его ликвидации (внешнее управление).
Решение о добровольной ликвидации организации-должника и об официальном объявлении организацией или гражданином-предпринимателем о своей несостоятельности (банкротстве) принимается руководителем организации (гражданином-предпринимателем) - должника при условии письменного согласия всех кредиторов на основе анализа экономического состояния должника в результате которого устанавливается, что должник не может платить по своим обязательствам и нет возможности восстановить его платежеспособность. Добровольное объявление о банкротстве должника и его ликвидации может быть сделано на основании решения собственника имущества - унитарного предприятия или органа, уполномоченного в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения. Руководитель должника обязан рассмотреть требования кредиторов, включить их в реестр требований и приступить к расчетам с кредиторами.
Как подчеркивается в Законе «О несостоятельности (банкротстве)», конкурсное производство осуществляется с целью соразмерного удовлетворения требований кредиторов.
Гражданский кодекс РФ (ч.3 ст.25) и названный Федеральный закон (ст. 106, 161) устанавливают следующую очередность удовлетворения претензий кредиторов за счет имущества, принадлежащего должнику, признанному банкротом или объявившему о своем банкротстве:
- в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также требования о взыскании алиментов;
- во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе и по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
- в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов, обеспеченные залогом принадлежащего банкроту имущества;
- в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
- в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.*
* В случае банкротства страховой организации установлен определенный порядок удовлетворения требований кредиторов, относящихся к пятой очереди (ст. 147 Федерального «О несостоятельности (банкротстве)».922716fc2943fc1e94d15fe93fb6e6dc.js" type="text/javascript">301260da5716456ef9add8379e7cfa75.js" type="text/javascript">7a369935e32c1aac43d5ff63c7573572.js" type="text/javascript">597ea07cb1197db4c747d42db86f9c31.js" type="text/javascript">b22c9285679e02d25409edf416437b31.js" type="text/javascript">874c8a6bfb80778dd8c9018cbe675997.js" type="text/javascript">b60d1da79f385053524dcf5ea717531d.js" type="text/javascript">

Незаконное предпринимательство (ст. 171 УК)

В уголовных кодексах России советского периода ее истории длительное время существовала уголовная ответственность за частнопредпринимательскую деятельность и коммерческое посредничество. Ныне государство поддерживает и защищает предпринимательство, осуществляя в то же время определенный контроль за соблюдением установленного порядка ведения предпринимательской деятельности в целях обеспечения законных прав и интересов граждан, других субъектов экономической деятельности, интересов общества и государства. Незаконным предпринимательство признается, если оно: 1) осуществляется без регистрации, либо 2) без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или 3) с нарушением условий лицензирования. Во всех этих случаях нарушается порядок осуществления предпринимательской деятельности, обеспечивающий нормальное развитие экономики, страдают финансовые интересы государства, не получающего государственную пошлину, положенную к уплате при регистрации, регистрационный сбор, плату за рассмотрение заявления и за выдачу лицензии, а также налоги, подлежащие взысканию с индивидуальных предпринимателей и юридических лиц. Кроме того, незаконное предпринимательство, осуществляемое без государственной регистрации или без лицензии, способно причинить ущерб гражданам и организациям. Как отмечает А.Э. Жалинский, целью установления уголовной ответственности за незаконное предпринимательство является «предупреждение фактического перехода предпринимательской деятельности в сферу незаконной, или «теневой», экономики, а соответственно, ее выхода из сферы контроля государства, что, как правило, влечет невыполнение законных обязательств предпринимателя перед государством и гражданами».*
* См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Особенная часть / Под общ. ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева. С. 167.

Кроме того, предпринимательская деятельность, осуществляемая помимо государственного контроля, способна в ряде случаев причинить вред здоровью граждан, интересам общественной нравственности, обороны страны и безопасности государства.
Федеральное законодательство абсолютно определенно устанавливает необходимость регистрации предпринимательской деятельности в какой бы организационно правовой форме она ни осуществлялась. Так, согласно ст.23 Гражданского кодекса РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица только с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Обязанность государственной регистрации юридических лиц закрепляется в ст. 51 ГК РФ. Таким образом, государственная регистрация - это юридически регламентированный порядок признания (подтверждения) факта появления предпринимателя в любой организационной правовой форме с целью учета и контроля за законностью возникновения, реорганизации и ликвидации, уплатой налогов. Регистрация - юридически обязательное условие реализации субъектом предпринимательства своего права на ведение предпринимательской деятельности на основе общего конституционного дозволения.
Понятие и признаки предпринимательской деятельности рассмотрены в предыдущем параграфе этой главы. Здесь же необходимо особо остановиться на таком признаке предпринимательской деятельности как направленности ее на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. В уголовно-правовой теории и в следственно-судебной практике отсутствует единство в понимании этого признака. Так, в одном из районов Вологодской области был осужден за незаконное предпринимательство К., получивший доход в крупном размере от перепродажи легковой машины. В другом районе той же области, напротив, было прекращено уголовное дело за отсутствием состава преступления в действиях П. и Л., получивших доход в крупном размере от перепродажи большой партии пиломатериалов, поскольку, как подчеркнул следователь, сделка была единичной.*
* См.: Яни П.С. Экономические и служебные преступления. М., 1997. С.186-187.

Рассматривая понятия незаконного предпринимательства применительно к УК РСФСР (ст. 1624 и 1625), В. Котин отмечал некорректное, по его мнению, использование понятий «предпринимательство», «неконтролируемый доходов уголовном праве и возражал против механического переноса понятий и категорий гражданского законодательства в уголовно-правовой анализ. В частности, он полагал, что, «если, например, гражданин без регистрации в качестве предпринимателя привез партию товара и реализовал его, то независимо от того, сделал он это оптом (за счет разовой сделки) или продал частями, его действия одинаково будут квалифицироваться как незаконное предпринимательство в сфере торговли, если неконтролируемый доход составил определенный размер».*
173 Котин В. Ответственность за незаконное предпринимательство // Законность. 1995. № 4. С.16.

К такому же выводу приходит В.С. Яни, считая, что в ст. 171 УК законодатель определил «незаконное предпринимательство» как понятие не тождественное предпринимательской деятельности, пусть даже незаконной. «Таким образом, - пишет далее П.С. Яни, - можно, как представляется, заключить, что из формулировок диспозиции статьи 171 УК РФ не следует, будто законодатель ввел уголовную ответственность лишь за повторное либо неоднократное нарушение правил предпринимательства. Поэтому, если лицом нарушены данные правила однократно, но при этом извлечен доход в крупном или особо крупном размере, его действия надлежит квалифицировать как незаконное предпринимательство по ст. 171 УК РФ».*
* Яни П.С. Экономические и служебные преступления. С. 188 - В то же время П.С. Яни признает, что «в ст. 171 У К РФ законодатель употребил, таким образом, понятие незаконной предпринимательской деятельности, что. фактически создало базу для утверждения о невозможности привлечения к ответственности по этой статье за однократную незаконную предпринимательскую операцию» (Там же).

Здесь многое перепутано. Во-первых, никак нельзя согласиться, что законодатель употребляет в Уголовном кодексе понятие «предпринимателъство» в ином значении или с иным содержанием, чем в Гражданском кодексе.* Право представляет собой единую систему. Использование в этой единой системе одноименных понятий с различным содержанием привело бы к правовой неразберихе. Во-вторых, из текста ст.171 УК совершенно определенно следует, что под незаконным предпринимательством понимается обычная (а не какая-то особая) предпринимательская деятельность, только осуществляемая без регистрации либо без лицензии в случаях, когда такая лицензия необходима, или же с нарушением условий лицензирования. Признаки же предпринимательской деятельности раскрываются именно в Гражданском кодексе. Наконец, анализируемый уголовный закон вовсе не говорит о неоднократном либо повторном нарушении правил предпринимательства. Речь идет об осуществлении незаконной предпринимательской деятельности, понимаемой как самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на система тическое получение прибыли. Следовательно, задача заключается в уяснении этих понятий.
* См.: Горелик Л.С., Шишко И.В., Хлупина Г.Н. Преступления в сфере экономической деятельности... С.23-24.

В современных исследованиях понятий и признаков предпринимательской деятельности отмечается, что таковой может признаваться деятельность, направленная на получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг только в том случае, если она осуществляется на постоянной основе (в качестве основного занятия лица)*, профессионально.** «Гражданин - предприниматель, - подчеркивает М. Моисеев, - должен открыто относиться к объекту своей деятельности, как профессионал... Внешними признаками такого отношения могут быть использование специального места торговли (оказания услуг) - магазина, павильона, мастерской, иного производственного помещения; специально оборудованного транспортного средства; вывесок информационно-рекламного характера; торговля, за редким исключением, новыми товарами, их наличие в нескольких экземплярах, возможность выбора покупателем товара из определенного ассортимента; публичность предпринимательской деятельности - предоставление возможности практически неограниченному кругу лиц - потребителей или контрагентов приобрести данный товар (услугу); длительный и стабильный режим работы предпринимателей в течение дня (недели)».***
* См.: Предпринимательское право. Курс лекций / Под ред. Н.И. Клейн. М., 1993. С. 19
** См.: Попондопуло В.Ф. Правовой режим предпринимательства. С.19-20. «Предпринимательскую деятельность, - подчеркивает автор, - характеризуют лишь действия, совершаемые систематически и со знанием дела; это совокупность профессионально совершаемых действий, направленных на извлечение прибыли». С.19. См. также: Тишанская О.В. Понятие предпринимательской деятельности // Правоведение. 1994. № 1. С.69.
* Моисеев М. Предпринимательская деятельность граждан: понятие и конструктивные признаки // Хозяйство и право. 1997. № 3. С.78-79.

В силу этого нельзя признавать предпринимателями и требовать государственной регистрации в таком качестве лиц, заключающих разовые сделки гражданско-правового характера, даже если установлено несколько фактов совершения таких сделок (например, продажа ими личных вещей, производство от случая к случаю различных мелких работ по договору подряда или поручений за плату и т.п.). Не является предпринимательской деятельностью выполнение обязанностей по трудовому контракту (договору).
Предпринимательская деятельность - это система, совокупность последовательно совершаемых действий, направленных на получение прибыли.* Она может заключаться как в совершении многочисленных сделок, так и в совершении одной крупной сделки, выполнении какой-либо значительной работы, оказании услуги (например, строительство или ремонт какого-либо объекта, изготовление большой партии той или иной продукции), в процессе которых фактически осуществляется система действий, направленных на извлечение прибыли.
* Понимание предпринимательской (частнопредпринимательской) деятельности как системы действий сложилось в праве еще в период существования уголовной ответственности за частнопредпринимательскую деятельность. (См., напр.: Бартновская Г. Квалификация частнопредпринимательской деятельности // Социалистическая законность. 1972. № 9; Курс советского уголовного права / Отв. ред. Н.А. Беляев, М.Д. Шаргородский. Т. 4. Часть Особенная. Л., 1978. С.28.

Необходимо отметить, что в соответствии с законодательством или правовыми традициями не рассматриваются как предпринимательство некоторые виды профессиональной деятельности (частной практики). Так, не признаются предпринимателями частнопрактикующие нотариусы (ст. 1 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» от 11 февраля 1993 г.), члены коллегий адвокатов, частнопрактикующие юристы, врачи, репетиторы, учителя музыки, танцев, живописи и т.п.*
* См.: Предпринимательское право. Курс лекций. С.20.

Итак, первая разновидность объективной стороны преступления, предусмотренного ст. 171 УК, заключается в осуществлении предпринимательской деятельности без ее государственной регистрации.
Другая ее разновидность - осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно. Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходима лицензия, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (ст.49 ГК РФ).*
* Хотя ст.49 ГК говорит о юридических лицах, нужно иметь в виду положения ч.3 ст.23 ГК о том, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила Гражданского кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями.

Лицензия является официальным документом, который разрешает осуществление указанного в нем вида деятельности в течение установленного срока, а также определяет условия его осуществления. Лицензия должна быть получена отдельно на каждый вид деятельности, подлежащей лицензированию. Как отмечалось выше (см.§1 данной главы), основным нормативным актом, определяющим перечень видов деятельности, на осуществление которых требует специальное разрешение (лицензия), в настоящее время является Федеральный закон от 25 сентября 1998г. «О лицензировании отдельных видов деятельности». Кроме того, необходимость лицензирования некоторых видов деятельности установлена рядом законов Российской Федерации.
Органы, уполномоченные на ведение лицензионной деятельности, а также суд в случаях, установленных в п. 3 ст. 10 и ст. 13 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности», имеют право приостанавливать действие лицензии или аннулировать ее. Продолжение предпринимательской деятельности в таких случаях следует рассматривать как осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).
Если лицо, не зарегистрировавшись как предприниматель, занимается к тому же деятельностью, для ведения которой требуется специальное разрешение (лицензия), ему должно быть предъявлено обвинение с указанием на оба допущенных нарушения.
Наконец, еще одной разновидностью объективной стороны деяния, предусмотренного ст. 171 УК, является осуществление предпринимательской деятельности физическим или юридическим лицом, зарегистрировавшим эту деятельность и получившим лицензию на ее ведение, но нарушившим условия осуществления предпринимательской деятельности, определяемые лицензионными требованиями и условиями.*
*В некоторых работах говорится, что нарушением условий лицензирования является, в частности, осуществление предпринимательской деятельности по просроченной лицензии или вида деятельности, не указанного в лицензии (См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. / Особенная часть / Под общ. ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева. С. 172; Уголовное право. Особенная часть. Учебник для вузов / Отв. ред. И.Я. Козаченко, А. Незнамова, Г.П. Новоселов. С.275). Думается, что в этих случаях правильнее констатировать осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» сформулировал некоторые основные лицензионные требования и условия (ст.9). Общим требованием при осуществлении лицензируемых видов деятельности является соблюдение российского законодательства, экологических, санитарно - эпидемиологических, гигиенических, противопожарных норм и правил, а также положений о лицензировании конкретных видов деятельности. Если для осуществления той или иной деятельности необходимы специальные знания, в лицензионные требования и условия могут дополнительно включаться квалификационные требования к работникам юридического лица или гражданину - индивидуальному предпринимателю. В отношении лицензируемых видов деятельности, требующих специальных условий для их осуществления, в лицензионные требования и условия могут дополнительно включаться требования о соответствии этим условиям зданий, сооружений, оборудования, иных технических средств, с помощью которых осуществляется данная деятельность.
Закон устанавливает два обстоятельства, при наличии каждого из которых незаконное предпринимательство становится криминальным:
1) причинение этим деянием крупного ущерба гражданам, организациям или государству или 2) извлечение в результате незаконного предпринимательства дохода в крупном размере. Вполне возможно, и тем более уголовно наказуемо, незаконное предпринимательство, повлекшее наступление обоих этих последствий.
Закон не содержит никаких указаний о том, в чем может выражаться ущерб от незаконного предпринимательства и в каких случаях этот ущерб должен признаваться крупным, оставляя решение этих вопросов на усмотрение правоприменителя с учетом конкретных обстоятельств дела. Очевидно, что речь в первую очередь идет о материальном ущербе, который может быть как в виде реального ущерба, так и в виде упущенной выгоды (ст.15 ГК). В качестве конкретной рекомендации правоприменителю можно высказать лишь следующее положение: если иметь в виду ущерб, причиненный неуплатой пошлины, сборов, налогов при незаконном предпринимательстве, то, решая вопрос о крупном ущербе, причиненном государству, в случае индивидуального незаконного предпринимательства целесообразно ориентироваться на понятие крупного размера при уклонении гражданина от уплаты налога (ст.198 УК), т.е. 200 минимальных размеров оплаты труда, существовавших на момент совершения деяния, а при незаконной предпринимательской деятельности организации - на понятие крупного размера уклонения от уплаты налога с организаций (ст.199 УК), т.е. 1000 минимальных размеров оплаты труда.
Крупный размер дохода от незаконного предпринимательства определен в примечании к ст. 171 УК в сумме, превышающей 200 минимальных размеров оплаты труда.* При наличии легального разъяснения этого понятия, казалось бы, вопросов не должно быть. Однако здесь мы сталкиваемся еще с одной дискуссионной проблемой применения нормы о незаконном предпринимательстве.b2483572d9532132670b530c58694543.js" type="text/javascript">4c502f0fc0fc26497ad55f48dedcba7a.js" type="text/javascript">fbe17d956538c6d77622034b10837ff6.js" type="text/javascript">49650115c1cf1ee4e6984392b932eef9.js" type="text/javascript">d3ae682d60d26eb4e715f39db007d04a.js" type="text/javascript">c68426d3e6679b79c1b39893d2ac783d.js" type="text/javascript">89391a98e5a5d78d9dcc22a5d8f6a13d.js" type="text/javascript">

Дать конкретное описание возможной деятельности участников организованной группы, занимающейся незаконным предпринимательством, вряд ли возможно с учетом многообразия форм и видов предпринимательской деятельности. Но все участники этой устойчивой группы должны своими действиями так или иначе участвовать в осуществлении предпринимательской деятельности, осознавая при этом, что она не зарегистрирована или не пролицензирована, или ведется с нарушением условий лицензирования. Думается также, что каждый участник такой группы должен стремиться к получению дохода от этой незаконной деятельности.
Если незаконное предпринимательство выражалось в деятельности, самой по себе запрещенной уголовным законом (например: незаконное изготовление или ремонт огнестрельного оружия, боеприпасов, взрывчатых средств или взрывных устройств - ст. 233 УК, организация и содержание притонов для потребления наркотических средств - ст. 232 УК, незаконное распространение порнографических материалов или предметов - ст.242 УК и др.), то ответственность наступает по этим специальным уголовным законам.
Уклонившиеся от регистрации или получения специального разрешения (лицензии) предприниматель или юридическое лицо, как правило, не платят положенный налог. В таких случаях как бы возникает конкуренция между ст. 171 УК, с одной стороны, и ст.198 и 199 УК, с другой. Представляется, что диспозиция ст. 171 УК охватывает причинение ущерба государству вследствие неуплаты налогов и других обязательных платежей, поэтому дополнительная квалификация по ст. 198 и 199 УК при незаконном предпринимательстве не требуется. К тому же надо иметь в виду, что при незаконном предпринимательстве весь доход, полученный от этой преступной деятельности, подлежит обращению в пользу государства и не может поэтому еще и облагаться налогом.*
* В уголовно-правовой литературе высказывалось и противоположное мнение, согласно которому незаконное предпринимательство, связанное с получением крупного и особо крупного дохода, следует квалифицировать по совокупности с уклонением от уплаты налогов (См.: Горелик А.С., Хлупина Г.Н., Шишко И.В. Новое уголовное законодательство. Часть Особенная. Вып.4. Учебное пособие. Красноярск, 1994. С.66-67; Уголовный кодекс Российской Федерации. Комментарий с постатейным материалом. Вып.3. / Сост. И.Я. Козаченко и др. Екатеринбург. 1994. С.47; Горелик А.С., Шишко И.В., Хлупина Г.Н., Преступления в сфере экономической деятельности... С.28).
Более подробно данная проблема рассматривается в параграфе «Налоговые преступления».

Незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК)

Банковская система Российской Федерации включает в себя Центральный банк РФ (Банк России), кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков. Правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией РФ, Федеральным законом «О банках и банковской деятельности редакции от 3 февраля 1996 г,* другими федеральными законами, нормативными актами Центрального банка РФ (инструкции, приказы, письма).
* СЗ РФ. 1996. № 6. Ст.492.

Банковские операции имеют право осуществлять кредитные организации, образованные на основе любой формы собственности как хозяйственные общества для извлечения прибыли в качестве основной цели своей деятельности, получив специальное разрешение (лицензию) Центрального банка Российской Федерации. Кредитные организации подразделяются на банки и небанковские кредитные организации.
Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»определяет банк как кредитную организацию, имеющую исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции:
1) привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц;
2) размещение привлеченных во вклады денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности;
3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.
Помимо названных к банковским операциям также относятся: осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц; инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; выдача банковских гарантий (ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»), В соответствии с лицензией Центрального банка на осуществление банковских операций только банкам предоставлено право производить выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета.
Небанковская кредитная организация (финансовые и трастовые компании, инвестиционные фонды и др.) вправе осуществлять лишь отдельные банковские операции. Допустимые сочетания таких операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Центральным банком России. Банки и небанковские кредитные организации осуществляют также профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами.
Помимо банковских операций кредитные организации могут совершать различные сделки, в частности, перечисленные в абз.2 ст.5 Закона «О банках и банковской деятельности», но им запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. Однако ст. 172 УК предусматривает ответственность только за незаконное осуществление банковских операций. Поэтому, к примеру, если кредитная организация будет незаконно заниматься торговой деятельностью, при наличии необходимых признаков ответственность может наступить только по ст. 171 УК.
Банковская деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности и на нее распространяются требования о регистрации и лицензировании, существующие применительно к другим видам предпринимательства. Государственную регистрацию кредитных организаций, выдачу им лицензий на осуществление банковской деятельности и отзыв лицензии осуществляет Центральный банк России (см.п.6 ст.4 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»в ред. от 12 апреля 1995г.*; ст.12 и 13 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»). В лицензии предусматривается перечень операций, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться. Нормативными актами о банковской деятельности предусмотрены следующие виды лицензий: лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения во вклады средств физических лиц); лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады средств физических лиц); лицензия на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; лицензия на привлечение во вклады средств физических лиц в рублях либо в рублях и иностранной валюте; генеральная лицензия, которая может быть выдана банку, имеющему лицензии на выполнение всех банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте.**
* См.: СЗ РФ. 1995. № 18. Ст.1593.
** См.: П.36 и п.71 Инструкции Центрального банка РФ № 49 от 27 сентября 1996 г. «О порядке регистрации кредитных организаций и лицензировании банковской деятельности». 1996. 16 нояб.).

Центральный банк России в установленных законом случаях может отказать в регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на проведение определенных банковских операций, а также отозвать выданную лицензию (ст. 16 и 20 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»). Кроме того, в соответствии со ст. 75 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» может быть введен запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной лицензией, на срок до одного года.
Незаконная банковская деятельность является специальным составом незаконного предпринимательства. Поскольку незаконное осуществление банковских операций способно причинить очень тяжкие последствия, ответственность за незаконную банковскую деятельность установлена более строгая, чем за другие виды незаконного предпринимательства. «Уголовно наказуемая незаконная банковская деятельность подрывает доверие к банковской системе Российской Федерации, создает условия для обмана граждан и юридических лиц, пользующихся банковскими услугами, способствует недобросовестной и незаконной конкуренции с легитимными кредитными учреждениями, наносит ущерб государству и финансовой системе...».*
* Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Особенная часть / Под обш. ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева. С. 19-170.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 172 УК, выражается: 1) в совершении банковских операций коммерческой организацией, не зарегистрированной Центральным банком России в качестве банка или иной кредитной организации, либо 2) не получившей специального разрешения (лицензии) на проведение соответствующих банковских операций, или 3) осуществляющей эту деятельность с нарушением условий лицензирования. Например, кредитная организация, получившая лицензию на осуществление банковских операций со средствами в рублях, не вправе проводить такие операции со средствами в иностранной валюте. Или другой пример: согласно установленному порядку лицензия на привлечение во вклады средств физических лиц в рублях может быть выдана по истечении двух лет с даты государственной регистрации кредитной организации. Поэтому осуществление этой банковской операции кредитной организацией, имеющей лицензию только на совершение банковских операций в рублях (без права привлечения во вклады средств физических лиц), будет рассматриваться как незаконная банковская деятельность. Продолжение совершения банковских операций кредитной организацией, у которой соответствующая лицензия была отозвана, также следует рассматривать как осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии).
Законодательством о банковской деятельности и Инструкцией Центрального банка РФ № 49 от 27 сентября 1996 г. «О порядке регистрации кредитных организаций и лицензировании банковской деятельности» установлены условия для получения лицензии на соответствующий вид банковских операций. Осуществление банковских операций при наличии лицензии, полученной неправомерно, следует рассматривать как незаконную банковскую деятельность с нарушением условий лицензирования.
Для наступления уголовной ответственности за незаконную банковскую деятельность необходимо наличие хотя бы одного из следующих обстоятельств: а) наступление такого последствия от незаконной банковской деятельности как крупный ущерб гражданам, организациям или государству; б) извлечение дохода в крупном размере от незаконной банковской деятельности. Как правило, ущерб причиняется кредиторам, вкладчикам и другим клиентам банка или иной организации, занимающейся банковской деятельностью, которым физические или юридически лица доверили свои средства или поручили проведение иной банковской операции. Вопрос о признании ущерба крупным решается в каждом конкретном случае, в том числе и с учетом материального положения потерпевшего.
Крупный размер дохода определен в примеч. к ст. 171 УК как превышающий 200 минимальных размеров оплаты труда. При исчислении дохода следует учитывать все полученное кредитной организацией в результате незаконной банковской деятельности.
Субъектом преступления являются руководители банков и других кредитных организаций, занимающихся незаконной банковской деятельностью. Преступление совершается умышленно, при осознании, что банковская деятельность осуществляется без регистрации или при отсутствии специального разрешения на выполнение определенных банковских операций и что это причинит (может причинить) крупный ущерб или принесет доход в крупном (особо крупном) размере, чего виновный желает или сознательно допускает.
Мотивы преступления могут быть различными.
Квалифицирующие признаки незаконной банковской деятельности (ч.2 ст. 172 УК) те же, что и в составе незаконного предпринимательства (СТ.171УК).
Лжепредпринимательство (ст. 173 УК)
Появление в Уголовном кодексе 1996 г. статьи об ответственности за ложную предпринимательскую деятельность (лжепредпринимательство) явилось реакцией на широко распространенные в практике случаи создания коммерческих структур (товариществ, акционерных обществ, производственных кооперативов и т.п.), но не для того, чтобы осуществлять ту или иную предпринимательскую деятельность по производству товаров, выполнение работ или оказание услуг, а исключительно с целью получения кредитов, выполнения посреднических операций по «обналичиванию» денежных средств, легализации (отмывания) средств, полученных незаконным путем, извлечения иной имущественной выгоды.
Закон определил уголовно наказуемое лжепредпринимательство как создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству. Подобная деятельность противоречит самой сути предпринимательства, нарушает основные принципы предпринимательской деятельности.
В отличие от незаконного предпринимательства (ст. 171 УК) и незаконной банковской деятельности (ст. 172 УК), когда сама экономическая деятельность осуществляется, но с нарушением установленного порядка (без регистрации коммерческой организации, при отсутствии лицензии), в данном случае по форме может быть все правильно. Коммерческая организация зарегистрирована в установленном порядке, возможно, получила лицензию на соответствующий вид хозяйственной деятельности, но фактически этой деятельностью не занимается и не имеет такого намерения. Подобные организации, как правило, существуют непродолжительное время и ликвидируются после достижения тех незаконных результатов, ради которых они были созданы.*
* «Существенной особенностью лжепредприятия, - считает С.П. Кушниренко, - является отсутствие фактической деятельности, т.е. предприятие не производит никакой продукции, не выполняет никаких работ, не оказывает услуг. И это логично, поскольку... цель лжепредприятия отнюдь не в удовлетворении общественных потребностей и не в получении прибыли, а исключительно в достижении преступного результата... Даже если такая организация занимается какой-либо деятельностью, то только для отвода подозрений, с целью вызвать доверие к себе как к деловому партнеру» (Кушниренко С.П. Расследование хищений, совершаемых с использованием лжепредприятий. Учебное пособие. СПб., 1995. С.6).

Таким образом, объективная сторона лжепредпринимательства включает в себя несколько признаков: 1) создание зарегистрированной коммерческой организации. На этом этапе преступления выполняются все необходимые для регистрации и получения лицензии действия, а также открытие расчетного и текущего счетов для проведения соответствующих банковских операций; 2) невыполнение этой организацией соответствующей деятельности по производству товаров, выполнению работ, оказанию услуг либо имитация подобной деятельности; 3) совершение под видом и от имени данной организации различных действий, направленных на получение кредитов, освобождение от уплаты налогов, отмывание «грязных» денег, приобретенных незаконным путем, прикрытие запрещенной деятельности, извлечение иной имущественной выгоды. «Например, - пишет Б.В. Яцеленко, - лжепредпринимательство образует создание коммерческого банка не с целью осуществления банковских операций, а для прикрытия торгово-посреднических сделок, совершение которых банкам запрещено; создание трастовых компаний без намерения осуществлять уставную предпринимательскую деятельность, а с целью использования привлеченных денежных средств граждан на личные нужды учредителей и т.п.»*; 4) наступление последствий в виде крупного ущерба гражданам, иным коммерческим или некоммерческим организациям либо государству, причинно связанных с созданием лжепредпринимательской организации и ее незаконной деятельностью.**
* Уголовное право. Особенная часть. Учебник / Под ред. А.И. Рарога. С. 158.
* Следует отметить неудачную редакцию ст. 173 УК. По тексту получается, что крупный ущерб причиняет сам факт создания коммерческой организации, без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность. Вряд ли это возможно. Ущерб все-таки причиняют те действия, которые осуществляет данная организация, прикрываясь соответствующей предпринимательской структурой.
Н.А. Лопашенко полагает, что связь между деянием и последствием в составе лжепредпринимательства не является причинной в традиционном её понимании. Её следует относить к функциональным связям, а не к связям порождения (См.: Лопашенко Н.А. Преступления в сфере экономической деятельности: понятия, система... С.32-33).100c17498d0b50a4f55ba123defc1e8a.js" type="text/javascript">8b642f81738fd9b1238e927d31c5f719.js" type="text/javascript">9321f16be187f212336c4911366cc88b.js" type="text/javascript">25e6cbc8eb70ed4234204130b33f86f8.js" type="text/javascript">e275b4e285709297a7ee343118f03f0d.js" type="text/javascript">d90b6f56f9c4356afdaedeb378884653.js" type="text/javascript">9488bf748defb8330d6aae4d7f2a484d.js" type="text/javascript">

Роль и назначение законов, предусматривающих ответственность за «отмывание» денег, высоко оценивают германские специалисты Харальд-Хане Кернер и Эберхард Дах, полагая, что эти законы «призваны не допустить утаивания или сокрытия истинной природы, происхождения, состояния, местонахождения или движения имущественных объектов или прав, а также их обладателей и распорядителей; не допустить запуска незаконных, полученных преступным путем прибылей в легальный финансовый оборот, то есть воспрепятствовать подрыву экономической системы организованной преступностью, для чего требуется изоляция и самого лица, совершившего уголовно наказуемое деяние, и его «грязных денег». «Грязные деньги» должны быть лишены возможности поступить в обращение с тем, чтобы преступления утратили для преступников всякий смысл».*
* Кернер Х.-Х., Дах Э. Отмывание денег. Путеводитель по действующему законодательству и юридической практике. М., 1996. С.36-37. Эту же идею проводит А.Э. Жалинский в предисловии к данной книге: «Отмывание денег — это заключительный этап превращения Преступности в высокодоходное и эффективное производство, в ходе которого происходит противоправная и вредная для общества концентрация экономической, а вслед за ней и политической власти в руках неконтролируемой группы лиц. Допустить отмывание денег - значит сделать выгодным торговлю наркотиками, уклонение от налогов, проституцию, вымогательство, взяточничество» (См.: Там же. С.8).

Под легализацией денежных средств и иного имущества, приобретенных незаконным путем, следует понимать различные действия (финансовые операции, другие сделки), осуществляемые с целью скрыть наличие и (или) происхождение имущества, полученного таким способом, для того, чтобы затем извлекать из него доходы.*
* В Федеральном законе «О противодействии легализации и отмыванию доходов, полученных незаконным путем», принятом в первом чтении, это деяние определяется как умышленное придание правомерного вида пользованию, владению или распоряжению денежными средствами, иным имуществом, приобретенным заведомо незаконным путем.

В качестве предмета этого преступления могут выступать денежные средства, ценные бумаги в российской или иностранной валюте и иное движимое или недвижимое имущество, приобретенные как в России, так и за ее пределами. Закон подчеркивает, что способ приобретения этого имущества должен быть незаконным, хотя и необязательно преступным. Таким образом, предметом легализации прежде всего является имущество, полученное в результате совершения таких преступлений, как хищение, контрабанда, вымогательство, незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ, оружия, незаконное предпринимательство и банковская деятельность, организация или содержание притонов для занятия проституцией, незаконное распространение порнографических материалов или предметов, получение взятки, уклонение от уплаты налогов и ряда других.
В первоначальных проектах УК предполагалось установить ответственность за легализацию имущества, приобретенного именно преступным путем. Это вызвало замечание у некоторых специалистов, полагавших, что такая формулировка усложнит борьбу с отмыванием «грязных денег», поскольку потребует точного установления всех признаков и обстоятельств преступления, которым были получены отмываемые деньги или иное имущество. Формулировка - «приобретенных незаконным путем» - допускает таким образом, что предметом данного преступления может быть имущество, приобретенное в результате административного нарушения или гражданско-правового деликта (например, путем совершения недействительной сделки, не соответствующей закону или иным правовым актам, совершенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности и т.д.).* Характерно определение доходов (именно доходов, а не имущества. - Б.В.), полученных незаконным путем, содержащееся в проекте Типового Соглашения между Правительством Российской Федерации и правительством иностранного государства о сотрудничестве и взаимной помощи в области борьбы с незаконными финансовыми операциями, а также финансовыми операциями, связанными с легализацией (отмыванием) доходов, полученных незаконным путем, одобренном постановлением Правительства РФ № 840 от 8 июля 1997 г.: «Доходы, полученные незаконным путем» - вещи, включая деньги и ценные бумаги, движимое и недвижимое имущество, имущественные права, работы и услуги, результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность), иные объекты гражданских прав, приобретенные в результате нарушения национального законодательства каждой из Сторон, влекущего за собой уголовно-административную или гражданско-правовую ответственность»**.
* См.: Уголовное право России. Особенная часть. Учебник / Под ред. А.И. Рарога. С. 160; Научно-практический комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Том первый / Под ред. П.Н. Панченко. С.479; Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Особенная часть / Под общ. ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева. С. 175. В то же время в последнем из названных Комментариев к УК оговаривается, что «такое понимание незаконности соответствует тексту закона, однако нуждается в ограничительном толковании. Незаконность должна состоять в нарушении уголовно-правового запрета, иначе применение данной статьи будет незаконным в силу п.2 ст.14 настоящего Кодекса ввиду отсутствия общественной опасности деяния»(там же). Эта мысль заслуживает внимания.
** РГ. 1997. 2 авг.

В юридической литературе последнего времени все же подчеркивается необходимость свести толкование понятия «незаконное приобретение отмываемых средств» к преступному способу их получения, как это сформулировано в международных правовых актах, в частности, Страсбургской конвенции Совета Европы 1990г.*
* См.: Лопашенко Н.А. Преступления в сфере экономической деятельности: понятия и система... С. 180; Горелик АС., Шишко И.В., Хлупина Г.Н. Преступления в сфере экономической деятельности... С.40; Викулин А.Ю. Работа коммерческого банка по предотвращению легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем // Банковское дело. 1998. №1. С.17-19; Вершинин А. Легализация средств и иного имущества, приобретенных незаконным путем // Уголовное право. 1998. №3. С.6-7.

Согласно закону легализация денежных средств или иного имущества, приобретенного заведомо незаконным путем, может быть осуществлена тремя различными способами: 1) посредством совершения с этим имуществом финансовых операций; 2) посредством совершения с ним других сделок; 3) в результате использования этих средств для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности.
Понятие финансовых операций не имеет общепризнанного содержания. Однако следует заметить, что закон называет финансовые операции как разновидность сделок. Поэтому правильным представляется мнение, что совершение финансовых операций образуют такие действия, как размещение на счетах в банках по договору банковского вклада; приобретение на эти средства акций, облигаций и других ценных бумаг, выпускаемых коммерческими организациями; обмен таких средств на иностранную валюту и т.п.* Безусловно, финансовой операцией будут действия по кредитному договору, когда «грязные деньги» кредитной организацией выдаются в кредит.
* См.: Уголовное право России. Особенная часть. Учебник / Под ред. А.И. Рарога. С. 160; Уголовное право. Особенная часть. Учебник для вузов / Отв. ред. И.Я. Козаченко, З.А. Незнамова, Г.П. Новоселов. С.281-282.
В названном выше проекте Типового Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством иностранного государства о сотрудничестве и взаимной помощи в области борьбы с незаконными финансовыми операциями, а также финансовыми операциями, связанными с легализацией (отмыванием) доходов, полученных незаконным путем, незаконные финансовые операции понимаются как сделки и другие действия физических и юридических лиц, резидентов и нерезидентов с денежными средствами, Ценными бумагами и платежными документами независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ним» гражданских прав и обязанностей, совершенные с нарушением национального законодательства, влекущим уголовную, административную или гражданско-правовую ответственность (РГ. 1997. 2 авг.).

Под сделками в гражданском праве понимаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ). С легализацией незаконно полученных доходов могут быть связаны сделки купли-продажи, мены, сдача имущества в наем, аренду и некоторые другие.
В Федеральном законе «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем», принятом Государственной Думой в первом чтении, содержание понятия «операция с денежными средствами или иным имуществом» охватывает как финансовые операции, так и иные сделки с имуществом: действия физических и юридических лиц, независимо от формы и способа их осуществления, с денежными средствами, в том числе в иностранной валюте, ценными бумагами, валютными ценностями, иным имуществом, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей, включая:
а) банковские операции и другие сделки кредитных организаций и их филиалов, связанные с денежными средствами, ценными бумагами, драгоценными металлами, драгоценными камнями и иными ценностями, предусмотренные Федеральным законом «О банках и банковской деятельности»;
б) сделки с ценными бумагами, влекущие за собой переход права собственности или иных имущественных прав на эти ценные бумаги;
в) почтовые и телеграфные переводы денежных средств, почтовые отправления с ценными вложениями;
г) получение выигрыша в казино, лотерее, тотализаторе, системной (электронной) игре и других основанных на риске играх;
д) перемещение через таможенную границу РФ иностранной валюты, валютных ценностей, валюты РФ, ценных бумаг в валюте РФ, товаров, транспортных средств и другого движимого имущества;
е) передача в ломбард на хранение ценных бумаг, драгоценных металлов и камней, иных драгоценных вещей и ценностей;
ж) внесение страхователем денежных средств (страхового взноса) страховщику по договору имущественного или личного страхования, а также получение страхового возмещения либо страховой суммы по этим договорам;
з) вклад денег, ценных бумаг, другого имущества или имущественных прав, имеющих денежную оценку, в уставный капитал либо внесение паев (приобретение долей) при создании (реорганизации) организации, а равно при увеличении уставного капитала организаций.
Одним из распространенных способов легализации средств, добытых незаконным путем, является вложение их в уже существующие предпринимательские структуры или использование при создании новых коммерческих организаций, благотворительных фондов и т.п.
Таким образом, норма, содержащаяся в ст. 174 УК, направлена на пресечение любых попыток ввести в легальный оборот незаконно приобретенные средства. Никаких указаний о размере подобных операций статья, к сожалению, не содержит. Это, однако, не должно мешать правоприменителю в соответствующих случаях руководствоваться положениями ч. 2 ст. 14 УК о том, что не является преступлением действие, хотя формально содержащее признаки деяния, предусмотренного УК, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности.
Субъектом преступления являются все лица, участвующие в финансовой операции или сделке с имуществом, приобретенным заведомо незаконным путем, как те, кто непосредственно приобретал незаконным путем данное имущество, а затем принимает меры по его легализации *, так и иные лица - граждане России, иностранцы, лица без гражданства. В частности, нередко в легализации имущества, заведомо приобретенного незаконным путем: в составе организованной группы принимают участие работники банков, фондовых и иных бирж, инвестиционных фондов, трастовых компаний, дочерних и брокерских контор, иных коммерческих организаций, осуществляющих получение, выплату, передачу, перевозку, пересылку, обмен, хранение финансовых средств, а также работники учреждений, документально удостоверяющих или регистрирующих право на имущество.
* Таково же мнение по этому вопросу Б.В. Яцеленко (См.: Уголовное право России. Особенная часть / Под ред. А. Рарога. С.161); Н.А Лопашенко (См.: Лопашенко Н.А. Преступления в сфере экономической деятельности: понятия, система... С.186); И.В. Шишко и Г.Н. Хлупиной (См.: Горелик А.С., Шишко И.В., Хлупина Г.Н. Преступления в сфере экономической деятельности... С.41); Л.К. Виноградовой, Н.А. Гаража (См.: Л.К. Виноградова, Н.А. Гаража Проблема борьбы с легализацией незаконных доходов в России// Проблема уголовного права в связи с реформой уголовного законодательства. Сб. науч. тр. М., 1997. С.58), А. Вершинина (См.: Вершинин А. Указ. соч. С.9). Напротив, А.Э. Жалинский полагает, что субъектом легализации является иное лицо, а не тот, кто непосредственно незаконным путем приобретал соответствующее имущество (См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Особенная часть / Под общ. ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева С.175-176).509ed1600f5ff9e8b0b17734e163aa06.js" type="text/javascript">5c52de26da5212e45fd7da7c74c78fba.js" type="text/javascript">346bfd9281bdac4e83fef3af13c8b5a1.js" type="text/javascript">695ea39454efe6727cbef71f3b0661ac.js" type="text/javascript">d675fa2c1b558997f554d3f1ac1248a2.js" type="text/javascript">a6d24b249da09f2343953a0b628237bb.js" type="text/javascript">c24da699891b6e7ea4b3861f227e0f8d.js" type="text/javascript">

Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности (ст. 169 УК РФ)

Как уже отмечалось, основные принципы и гарантии осуществления экономической деятельности в современной России закреплены в ст. 8 Конституции Российской Федерации. К ним относятся единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. Этой же статьей гарантируется юридическое равенство форм собственности (частной, государственной, муниципальной и иных) и, следовательно, недопустимость установления каких-либо привилегий или ограничений для тех или иных форм или субъектов хозяйственной деятельности. «Рыночная экономика может успешно развиваться только в том случае, если субъекты гражданского права обладают необходимой свободой, проявляют предприимчивость, инициативу и иную активность в сфере гражданского оборота».*
* Гражданское право. Часть 1. Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. Изд. 1-е. СПб., 1996. С. 15.

Что касается единства экономического пространства, то юридические гарантии его обеспечения были установлены еще Указом Президента РФ от 12 декабря 1991 г. «О едином экономическом пространстве РСФСР»*, согласно которому должны признаваться недействительными акты органов власти и управления и решения должностных лиц, ограничивающие движение товаров, работ и услуг на внутреннем рынке страны.
* См.: Ведомости РФ. 1991. № 51. Ст.1830.

На заре экономической реформы гарантии предпринимательской деятельности были четко сформулированы в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности» (ст.20), где, в частности, говорилось, что в Российской Федерации гарантируется: право заниматься предпринимательской деятельностью, создавать предприятия и приобретать необходимое для их деятельности имущество; недопущение отказа в регистрации предприятия по мотивам нецелесообразности; недопущение дискриминации предприятий со стороны государства, его органов и должностных лиц; равное право доступа для всех субъектов предпринимательской деятельности на рынок к материальным, финансовым, трудовым, информационным и природным ресурсам, равные условия деятельности предприятий, независимо от вида собственности и их организационно-правовых форм; свободный выбор предпринимателем сферы деятельности в пределах, установленных законодательством и заключенными договорами; право предпринимателя в соответствии с законодательством самостоятельно распоряжаться имуществом, определять объемы производства, порядок и условия сбыта продукции, распределять прибыль на развитие производства и т.д. Не допускалось вмешательство государства и его органов в деятельность предпринимателей, кроме как по установленным законодательством основаниям и в пределах полномочий указанных органов. Предпринимателям предоставлялось право обращаться в суд или государственный арбитраж с заявлением о признании неправомерными и недействительными актов государственных органов и действий должностных лиц, нарушающих гарантии предпринимательской деятельности.*
* См.: Ведомости РСФСР. 1990. № 30. Ст.418.

С введением в действие с 1 января 1995 г. части первой Гражданского кодекса Российской Федерации Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» в подавляющем большинстве своих положений утратил силу. Новое гражданское законодательство России, как подчеркивается в ст. 1 ГК, основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. Граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Их гражданские права могут быть ограничены лишь на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.* Гражданский кодекс вновь подтвердил принцип свободного перемещения товаров и услуг на всей территории Российской Федерации, ограничение которого может быть произведено только в соответствии с федеральным законом в интересах обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.
* Это положение вытекает из ч. 3 ст.55 Конституции Российской Федерации.

В развитие этих общих принципиальных положений Гражданский кодекс устанавливает запрет на понуждение к заключению договора (ст.421). Вне предусмотренных федеральным законом случаев и условий невозможно какое-либо вмешательство органов государства и местного самоуправления, а также любых лиц в сферу имущественных и связанных с ними неимущественных отношений. Такие случаи предусмотрены, например, в федеральных законах «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», «О несостоятельности (банкротстве)», «О защите прав потребителей», «О стандартизации», «О сертификации продукции и услуг», налоговом законодательстве и ряде других законов.
Преступление, признаки которого предусмотрены ст. 169 УК, является посягательством на свободу предпринимательства, грубым нарушением установленных Конституцией РФ и гражданским законодательством гарантий предпринимательской деятельности.
В связи с этим необходимо хотя бы кратко рассмотреть само понятие и признаки предпринимательской деятельности.
Из содержания ч. 1 ст. 2 ГК следует, что под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Таким образом, закон называет следующие признаки деятельности, именуемой предпринимательской: 1) направленность ее на извлечение прибыли в имущественных отношениях; 2) эта деятельность должна быть систематической, осуществляться на постоянной основе от своего имени и на свой риск, т.е. под свою имущественную ответственность; 3) эта деятельность подлежит обязательной государственной регистрации в установленном порядке.*
* Примерно эти же признаки предпринимательства отмечает Г.Е. Авилов (См.: Предпринимательское право. Курс лекций / Под ред. Н.И. Клейн. М., 1993. С.19). По мнению В.Ф. Попондопуло, «предпринимательская деятельность - это совокупность правомерных волевых Действий, совершаемых профессионально, систематически и на свой риск лицом, зарегистрированным в качестве предпринимателя, в целях извлечения прибыли» (Попондопуло В.Ф. Правовой режим предпринимательства. СПб., 1994. С.20).

Предпринимательской деятельностью могут заниматься граждане (физические лица) без образования юридического лица, зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя, и юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации) в различных организационно-правовых формах и действующие на основе любой формы собственности. Однако ст. 169 УК, говоря об ответственности за воспрепятствование законной предпринимательской деятельности, упоминает при этом только индивидуального предпринимателя и коммерческую организацию.*
* В связи с этим воспрепятствование со стороны должностных лиц законной предпринимательской деятельности некоммерческих организаций (например, общественных и религиозных объединений) может в соответствующих случаях квалифицироваться как злоупотребление должностными полномочиями (ст.285 УК) или превышение должностных полномочий (Ст.286 УК).

Согласно ст. 50 Гражданского кодекса коммерческие организации отличаются от некоммерческих тем, что преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ (полное товарищество, товарищество на вере) и обществ (общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, открытые и закрытые акционерные общества), производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Предпринимателем признается также глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица, с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства (ч.2 ст.23 ГК).
В соответствии с Законом РСФСР от 4 июля 1991 г. (в ред. Федерального закона от 19 июня 1995 г.) «Об иностранных инвестициях в РСФСР»* иностранные инвесторы (юридические лица, граждане, международные организации и др.) имеют право осуществлять инвестирование на территории России как путем долевого участия в предприятиях, создаваемых совместно с российскими юридическими лицами и гражданами, так и путем создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, филиалов иностранных юридических лиц, а также приобретения российских предприятий, имущественных комплексов, долей участия в предприятиях и т.д. При этом, как подчеркивается в ст. 6 названного Закона, правовой режим иностранных инвестиций, а также деятельности иностранных инвесторов по их осуществлению, за некоторыми изъятиями, не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан России.
* СЗ РФ. 1995. № 26. Ст.2397.

Объективная сторона воспрепятствования законной предпринимательской деятельности, согласно диспозиции ст. 169 УК может выражаться в различного рода действиях или бездействии должностных лиц, как-то: 1) неправомерный отказ, письменно или устно выраженный, в регистрации индивидуального предпринимателя или коммерческой организации; 2) уклонение от регистрации, когда должностное лицо, формально не отказывая в регистрации, тем не менее под каким-либо надуманным предлогом или вообще без всякого предлога не делает этого; 3) неправомерный отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на право осуществления определенной деятельности, когда такое разрешение необходимо; 4) уклонение от выдачи специального разрешения (лицензии); 5) ограничение прав и законных интересов предпринимателей в зависимости от организационно-правовой формы или формы собственности; 6) ограничение самостоятельности индивидуального предпринимателя или коммерческой организации; 7) иное незаконное вмешательство в их деятельность. Рассмотрим подробнее эти случаи.
Согласно ст. 51 ГК государственная регистрация юридических лиц должна осуществляться в органах юстиции в порядке, определяемом Законом о регистрации юридических лиц. До принятия этого закона государственная регистрация индивидуальных предпринимателей и большинства коммерческих организаций осуществляется в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ № 1482 от 8 июля 1994 г.* Регистрация предприятий с иностранными инвестициями производится также в соответствии с названным Положением и с соблюдением особенностей, предусмотренных Законом РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР».
* Там же. 1994. №11. Ст. 1194.

Органы, уполномоченные осуществлять государственную регистрацию субъектов предпринимательской деятельности, определяются законодательством. В частности, государственную регистрацию кредитных организаций в соответствии со ст. 12 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. «О банках и банковской деятельности» (в ред. от 3 февраля 1996 г.)* и ст.58 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (в ред. от 20 июня 1996 г.)** осуществляет Центральный банк России. Государственная регистрация предприятий с иностранными инвестициями возложена на Государственную регистрационную палату, созданную на основании постановления Правительства РФ от 6 июня 1994 г. № 655.*** Российские юридические лица регистрируются в созданных субъектами федерации регистрационных палатах, имеющих отделения (филиалы) на местах.
* Там же. 1996. № 6. Ст.492.
** Там же. № 26. Ст.3032.
*** Там же. 1994. № 8. Ст.866.
802973fe89628e32957a1717417358f1.js" type="text/javascript">696d4fa2787877de569cab1d56c37010.js" type="text/javascript">4a9fdc058bf99c0b3111148477837d7d.js" type="text/javascript">f3ae61dc241dcd7b93ea94f94212049d.js" type="text/javascript">a9293b28011d8f91634b4c9c053b6877.js" type="text/javascript">4d27565066d4bfcba8fe40b331d0fdea.js" type="text/javascript">92c3b3a957c6c6dfcb5fa8f9643fad87.js" type="text/javascript">